離監(jiān)理考試僅剩15天了，你真的準備好了嗎？大家的教材應該也都看的差不多了，這階段主要就是總結(jié)記憶和做題查漏補缺，今天為大家分享了監(jiān)理工程師《建設工程合同管理》第一章重要知識考點，我們一起來看看吧！>>監(jiān)理考前劃重點直播8月22日開始

2020年監(jiān)理工程師考試資料，點擊【下載233網(wǎng)校APP-在線做題】，或添加學霸君微信號（ks233wx12）在線領取。【穩(wěn)抓臨考鎖分期！限時下載監(jiān)理壓軸版考點必背】

第一章 建設工程合同管理法律制度

考點一：單價合同、總價合同和成本加酬金合同三種合同計價方式的優(yōu)缺點及適用范圍

1.單價合同

所謂單價合同，即根據(jù)計劃工程內(nèi)容和估算工程量，在合同中明確每項工作內(nèi)容的單位價格，實際支付時用每項工作實際完成工程量乘以該項工作的單位價格計算出該項工作的應付工程款。

該合同特點是單價優(yōu)先，多適用于在發(fā)包時施工工程內(nèi)容和工程量尚不能明確確定的情況，發(fā)包單位可以再設計工作尚未完成、工程量清單尚未確定、工作內(nèi)容無需完整詳盡約定的情況下就開始施工招標，投標人只需對所列工程內(nèi)容報出單價，從而縮短招投標時間，利于盡早開工。但采用單價合同，需要在施工過程中協(xié)調(diào)工作內(nèi)容，測量核實完成的工程量；且實際應付工程款可能超過估算，控制投資難度較大。

單價合同又可分為固定單價合同和可變單價合同兩種形式。固定單價合同對承包商而言，存在較大的報價風險。一般適合于工期較短、工作內(nèi)容和工程量變化幅度不大的項目。與固定單價合同相比，可變單價合同承包商承擔價格變動的風險較小。

2.總價合同

總價合同，也稱總價包干合同，是指合同就約定的工程施工內(nèi)容和要求，規(guī)定一個確定的總價作為業(yè)主支付給承包商的款額。總價合同包括固定總價和可調(diào)總價兩種形式。

（1）采用固定總價合同，承包商幾乎承擔了工作量及價格變動的全部風險，如項目漏報、工作量計算錯誤、費用價格上漲等，因此，承包商在報價時應對價格變動因素以及不可預見因素做充分的估計。對業(yè)主而言，在合同簽訂時就可以基本確定項目總投資額，有利于投資控制；通過把風險分配給承包商，業(yè)主承擔的風險較小固定總價合同中也可約定。在工作范圍較之合同規(guī)定發(fā)生變化、工程變更超過一定幅度等特殊情況下可以對合同價格進行調(diào)整固定總價合同一般適用于工程范圍和任務明確，工程設計圖紙完整詳細，承包商了解現(xiàn)場條件、能準確確定工程量及施工計劃，施工期較短、價格波動不大的項目。

（2）可調(diào)總價合同又稱變動總價合同。在合同執(zhí)行過程中，因市場價格波動等原因而使工程所使用的人員、設備、材料成本增加時，可以按照合同約定對合同總價進行相應的調(diào)整；一般設計變更、工程量變化和其他工程條件變化所引起的費用變化也可以進行調(diào)整。因此，市場價格變動等風險由業(yè)主承擔，與固定總價合同相比，在一定程度上降低了承包商的風險，但對業(yè)主而言，突破合同既定價格的風險有所增大在工程施工承包招標時，施工期限一年左右的項目可考慮采用固定總價合同，以簽訂同時的單價和總價為準， 物價上漲等風險由承包商承擔；對建設周期一年半以上的工程項目，則應考慮施工期間市場價格等的變化， 宜采用可調(diào)總價合同。

3.成本加酬金合同

成本加酬金合同，也稱為成本補償合同或成本加成合同。采用這種合同，承包商利潤有保證，價格變化或工程量變化的風險基本都由業(yè)主承擔。但承包商往往缺乏降低成本的激勵，還可能通過提高工程成本而增加自身利潤，不利于業(yè)主的投資控制。通常僅適用于工程復雜，工程技術、結(jié)構(gòu)方案難以預先確定， 時間特別緊迫（如搶險救災）的項目。該合同計價方式可以簡化招標、節(jié)省時間，不需等到設計圖紙完成后才開始招標和施工，實現(xiàn)設計和施工工作的搭接。成本加酬金合同還可分為成本加固定酬金合同、成本加固定百分比酬金合同、成本加可變酬金合同等形式。

考點二：合同法律關系

1.合同法律關系的概念

法律關系是一定的社會關系在相應的法律規(guī)范的調(diào)整下形成的權利義務關系。法律關系的實質(zhì)是法律關系主體之間存在的特定權利義務關系。

2.合同法律關系主體

（1）自然人

自然人是指基于出生而成為民事法律關系主體的有生命的人。作為合同法律關系主體的自然人必須具備相應的民 事權利能力和民事行為能力。

1）民事權利能力：

民事權利能力是民事主體依法享有民事權利和承擔民事義務的資格。自然人的民事權利能力始于出生， 終于死亡。

涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權利能力。但是胎兒娩出時為死體的， 其民事權利能力自始不存在。

2）民事行為能力：

民事行為能力是民事主體通過自己的行為取得民事權利和履行民事義務的資格。根據(jù)自然人的年齡和精神健康狀況，可以將自然人分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。

（2）法人

法人不是人，是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人成立的四個條件：

1）依法成立。法人不能自然產(chǎn)生，它的產(chǎn)生必須經(jīng)過法定的程序。法人的設立目的和方式必須符合法律的 規(guī)定，設立法人，法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)有關機關批準的，依照其規(guī)定。

2）應當有自己的名稱、組織機構(gòu)、住所、財產(chǎn)或經(jīng)費。

法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為住所。有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費是法人進行民事活動的物質(zhì)基礎。它要求法人的財產(chǎn)或者經(jīng)費必須與法人的經(jīng)營范圍或者設立目的相適應，否則將不能被批準設立或者核準登記。

3）能夠獨立承擔民事責任。法人以其全部財產(chǎn)獨立承擔民事責任。

子公司具有獨立法人資格；分公司不具備獨立法人資格；不具備法人資格的分支機構(gòu)簽訂合同的，合同的責任必須由法人來承擔。

4）有法定代表人。

法人的法定代表人是自然人，依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。

法人章程或者法人權力機構(gòu)對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。法定代表人因執(zhí)行職務造成他人損害的，由法人承擔民事責任。法人承擔民事責任后，依照法律或者法人章程的規(guī)定，可以向有過錯的法定代表人追償。

5）法人的分類：

法人分為營利法人、非營利法人和特別法人三大類。

（一）營利法人

以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人，為營利法人。營利法人包括有限責任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等。營利法人經(jīng)依法登記成立。依法設立的營利法人，由登記機關發(fā)給營利法人營業(yè)執(zhí)照。營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為營利法人的成立日期。

（二）非營利法人

非營利法人包括事業(yè)單位、社會團體、基金會、社會服務機構(gòu)等。具備法人條件，為適應經(jīng)濟社會發(fā)展需要，提供公益服務設立的事業(yè)單位，經(jīng)依法登記成立，取得事業(yè)單位法人資格；依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有事業(yè)單位法人資格。

（三）特別法人

機關法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟組織法人、基層群眾性自治組織法人，為特別法人。

考點三：合同法律關系的產(chǎn)生、變更和消滅

能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)場和事實，就是法律事實，包括行為和事件。

1.行為

如：建設工程合同當事人違約，會導致建設工程合同關系的變更或者消滅。

此外，行政行為和發(fā)生法律效力的法院判決、裁定以及仲裁機構(gòu)發(fā)生法律效力的裁決等，也是一種法律事實，也能引起法律關系的發(fā)生、變更、消滅。

2.事件

是指不以合同法律關系主體的主觀意志為轉(zhuǎn)移而發(fā)生的，能夠引起合同法律關系產(chǎn)生、變更和消滅的客觀現(xiàn)象。這些客觀事件的出現(xiàn)與否，是當事人無法預見和控制的。

事件舉例：地震、臺風、戰(zhàn)爭、罷工、禁運等。

考點四：代理關系

（一）代理的概念和特征

代理是代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義實施的、其民事責任由被代理人承擔的法律行為。代理特征：

1.代理人必須在代理權限內(nèi)實施代理行為

2.以被代理人的名義實施代理行為

3.代理人在被代理人的授權范圍內(nèi)獨立的表現(xiàn)自己的意志

4.被代理人對代理人承擔民事責任。

被代理人對代理人的代理行為應承擔對的責任，既包括對代理人在執(zhí)行代理任務的合法行為承擔民事責任； 也包括對代理人不當代理行為承擔民事責任。

（二）代理的種類

代理包括委托代理和法定代理。

委托代理人按照被代理人的委托行使代理權。法定代理人依照法律的規(guī)定行使代理權。

1.委托代理

委托代理是基于被代理人對代理人的委托授權行為而產(chǎn)生的代理。

①被代理人所作出的授權行為屬于單方的法律行為，僅憑被代理人一方的意思表示，即可以發(fā)生授權的法律效力；

②被代理人有權隨時撤銷其授權委托；

③建設工程中涉及的代理主要是委托代理。

如：項目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人、總監(jiān)理工程師是監(jiān)理單位的代理人等。

項目經(jīng)理（施工企業(yè)）、總監(jiān)理工程師（監(jiān)理單位）作為施工企業(yè)、監(jiān)理單位的代理人，應當在授權范圍內(nèi)行使代理權，超出授權范圍的行為則應當由行為人自己承擔。如果授權范圍不明確，則應當由被代理人(單位)向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任，但是代理人的連帶責任是在被代理人無法承擔責任的基礎上承擔的。

④工程招標代理：被代理人是發(fā)包人（建設單位），代理人是工程招標代理機構(gòu)。

招標代理機構(gòu)在招標代理過程中有過錯行為，招標人有權追究招標代理機構(gòu)的違約責任。2.法定代理法定代理是指根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。主要是為了維護無行為能力人或限制行為能力人的

利益而設立的代理方式。

舉例：根據(jù)法律規(guī)定，未成年人的代理人為其父母或監(jiān)護人。

（三）代理關系的終止

1.有下列情形之一的，委托代理終止：

（1）代理期間屆滿或者代理事項完成；（2）被代理人取消委托或代理人辭去委托；（3）代理人喪失民事 行為能力；（4）代理人或被代理人死亡；（5）作為代理人或者被代理人的法人、非法人組織終止。

被代理人死亡后，有下列情形之一的，委托代理人實施的代理行為有效：

（1）代理人不知道并且不應當知道被代理人死亡;

（2）被代理人的繼承人予以承認;

（3）授權中明確代理權在代理事務完成時終止;

（4）被代理人死亡前已經(jīng)實施，為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)代理。

2.有下列情形之一的，法定代理終止：

（1）被代理人取得或者恢復完全民事行為能力;

（2）代理人喪失民事行為能力;

（3）代理人或者被代理人死亡;

（4）法律規(guī)定的其他情形。

考點五：擔保方式

擔保方式有：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。

（一）保證

1.保證的概念和方式

保證是指保證人和債權人約定，當債務人不履行債務時，保證人按照約定履行債務或者承擔責任的行為。保證法律關系至少必須有三方參加，即保證人、被保證人（債務人）和債權人。

保證方式有兩種，即一般保證和連帶責任保證。在具體合同中，擔保方式由當事人約定， 如果當事人沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責任保證承擔保證責任。

一般保證（要打官司）：首先由債務人清償債務，債務人不能清償債務才由保證人代為清償。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔擔保責任。

連帶保證（不打官司）：連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證。連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔保證責任。

在連帶責任保證中，保證人不享有先訴抗辯權，所以，保證的責任是較重的。

2.保證人的資格

具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不能作為保證人：

（1）企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門。企業(yè)法人的分支機構(gòu)有法人書面授權的，可以在授權范圍內(nèi)提供保證。

（2）國家機關。經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉(zhuǎn)貸的除外。

（3）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體。

3.保證合同的內(nèi)容

保證合同應包括以下內(nèi)容：

（1）被保證的主債權種類、數(shù)額；（2）債務人履行債務的期限；（3）保證的方式；（4）保證擔保的范圍；（5）保證的期間；（6）雙方認為需要約定的其他事項。

（二）抵押

1.抵押的概念

抵押是指債務人或者第三人向債權人以不轉(zhuǎn)移占有的方式提供一定的財產(chǎn)作為抵押物，用以擔保債務履行的擔保方式。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以抵押物折價或者從變賣抵押物的價款中優(yōu)先受償。

2.抵押物

下列財產(chǎn)可以作為抵押物：

（1）建筑物和其他土地附著物；

（2）建設用地使用權；

（3）以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權；

（4）生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品；

（5）正在建造的建筑物、船舶、航空器；

（6）交通運輸工具；

（7）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。

以建筑物抵押的，該建筑物占用范圍內(nèi)的建設用地使用權一并抵押。以建設用地使用權抵押的，該土地上的建筑物一并抵押。

下列財產(chǎn)不得抵押：

（1）土地所有權；

（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規(guī)定可以抵押的除外；

（3）學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施；

（4）所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)；

（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)；

（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。

3.抵押的效力

抵押擔保的范圍=主債權+利息+違約金+損害賠償金+實現(xiàn)抵押權的費用

①抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物，應當通知抵押權人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況，否則該轉(zhuǎn)讓行為無效。（無需抵押權人同意）

②轉(zhuǎn)讓抵押物的價款（不得與債權分離而單獨轉(zhuǎn)讓）應提前清償所擔保的債權或向與抵押權人約定的第三人提存；超過債權的部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償（注意，不是由抵押人清償）

4.最高額抵押權

為擔保債務的履行，債務人或者第三人對一定期間內(nèi)將要連續(xù)發(fā)生的債權提供擔保財產(chǎn)的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)抵押權的情形，抵押權人有權在最高債權額限度內(nèi)就該擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償。

最高額抵押權設立前已經(jīng)存在的債權，經(jīng)當事人同意，可以轉(zhuǎn)入最高額抵押擔保的債權范圍。

5.抵押權的實現(xiàn)

①債務屆滿，可協(xié)議將抵押物折價、拍賣或變賣來償還；協(xié)議不成，抵押權人請求法院拍賣、變賣抵押財產(chǎn)。

②協(xié)議損害其他債權人利益的，其他債權人可以在知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)請求人民法院撤銷該協(xié)議。

③抵押物折價或變賣后，價款超過債權部分歸抵押人所有，不足部分由債務人清償。

④同一財產(chǎn)設定多重抵押的處理：

1）抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權比例清償；

2）抵押權已登記的，先于未登記的受償；

3）抵押權未登記的，按照債權比例清償。

（三）質(zhì)押

質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或權利移交債權人占有，將該動產(chǎn)或權利作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權以該動產(chǎn)或權利折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。

質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權利質(zhì)押。能夠用作質(zhì)押的動產(chǎn)沒有限制。

①質(zhì)權自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設立；

②質(zhì)權人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有?？梢再|(zhì)押的權利包括：（1）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；（2）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；（3）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產(chǎn)權;（4）依法可以質(zhì)押的其他權利。

（四）留置

1.留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。

2.因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。當事人可以在合同中約定不得留置的物。

3.留置權人負有妥善保管留置物的義務。因保管不善致使留置物滅失或者毀損的，留置權人應當承擔民事責任。

（五）定金

考點六：工程建設涉及的主要險種

建筑工程一切險

建筑工程一切險是承保各類民用、工業(yè)和公用事業(yè)建筑工程項目，包括道路、橋梁、水壩、港口等， 在建造過程中因自然災害或意外事故而引起的一切損失的險種。

1.建筑工程一切險往往還加保第三者責任險

第三者責任險是針對因工地上發(fā)生意外事故造成工地及鄰近地區(qū)的第三者人身傷亡或財產(chǎn)損失。

“第三者”是指①工地及周邊與工程無直接關系的人；②一定不是工程參建各方的員工；③因工程原因給第三者帶來的損失，不是第三者給工程帶來的損失。

2.投保人與被保險人

【投保人】由發(fā)包人投保；發(fā)包人委托承包人投保的，保費由發(fā)包人承擔。

【被保險人】具有可保利益的工程參與各方均可以作為被保險人，包括：工程業(yè)主；承包商或分包商；技術顧問等。

【除外責任=不賠的】

（1）保風險，必然發(fā)生的損失不保（如材料損耗、機械磨損、維修檢修保養(yǎng)費用）。

（2）自燃、氧化、氣溫變化、正常水位變化等漸變原因，不屬于自然災害，不保。

（3）被保險人管理失誤（如設計錯誤、施工方法不當、材料不合格、停電斷電造成的） 不屬于意外事件，不保。

（4）保建造/安裝過程。開始建造前已存在的，結(jié)束建造后的（例如工程業(yè)主己經(jīng)驗收合格或?qū)嶋H接收的部分）不保。

考點七：保險合同管理保險索賠

（1）工程投保人在進行保險索賠時，必須提供必要的、有效的證明作為索賠的依據(jù)。

（2）投保人應當及時提出保險索賠。

（3）要計算損失大小。

如果保險財產(chǎn)全部損失，則應當按照全損進行保險索賠。

如果財產(chǎn)雖然沒有全部毀損或者滅失，但其損壞程度已經(jīng)達到無法修理，或者雖然能夠修理但修理費將超過賠償金額，都應當按照全損進行索賠。

如果保險財產(chǎn)沒有全部損失，則應當按照部分損失進行保險索賠。

如果一個建設項目同時由多家保險公司承保，則只能按照約定的比例分別向不同的保險公司提出索賠要求。