第三節(jié)知識產(chǎn)權法律制度
【要點一】專利法律制度
(一)專利權的客體
1.專利權的客體包括發(fā)明、實用新型和外觀設計三類(統(tǒng)稱為發(fā)明創(chuàng)造)。
2.不授予專利權的客體：(1)科學發(fā)現(xiàn);(2)智力活動的規(guī)則和方法;(3)疾病的診斷和治療方法;(4)動物和植物品種;(5)用原子核變換方法獲得的物質(zhì);(6)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標識作用的設計。
(二)專利申請人
1.專利申請人包括發(fā)明人或者設計人、共同完成發(fā)明創(chuàng)造或者設計的人、職務發(fā)明的單位、完成發(fā)明創(chuàng)造的外國人、繼受取得申請權的人等。
2.設計人、發(fā)明人必須是自然人，由于發(fā)明、設計是事實行為而非法律行為，發(fā)明人、設計人不要求必須具有完全的民事行為能力。在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)場所的外國人、外國企業(yè)或者其他外國組織在中國申請專利或者辦理其他專利事務時，應當委托依法設立的專利代理機構(gòu)辦理。
3.職務發(fā)明創(chuàng)造
(1)在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造;
(2)履行本單位交付的本職工作之外的任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造;
(3)退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔的本職工作或者原單位分配的任務有關的發(fā)明創(chuàng)造。
4.繼受取得申請權
(1)繼受取得申請權，主要包括通過合同取得申請權和通過繼承取得申請權兩種情況。若擁有專利申請權的自然人死亡的，其專利申請權可以作為一項民事權利由其繼承人繼承。
(2)轉(zhuǎn)讓專利申請權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利申請權的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。
(三)授予專利權的條件
1.授予專利權的發(fā)明、實用新型應當具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。
2.申請專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請日以前6個月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：
(I)在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的。
(2)在規(guī)定的學術會議或者技術會議上首次發(fā)表的。
(3)他人未經(jīng)申請人同意泄露其內(nèi)容的。
(四)專利申請原則
1.先申請原則
(1)兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權授予最先申請的人(先申請的判斷標準是專利申請日)。
(2)如果兩個以上申請人在同一日分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，應當在收到專利行政部門的通知后自行協(xié)商確定申請人。
(3)國務院專利行政部門收到專利申請文件之日為申請日;如果申請文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請日。郵戳日不清晰的，除當事人能夠提出證明外，以國務院專利行政部門收到日為申請日。
(4)申請人有優(yōu)先權的，申請目指優(yōu)先權日。
2.一申請一發(fā)明原則
(1)一件發(fā)明或者實用新型專利申請應當限于一項發(fā)明或者實用新型。屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的“發(fā)明或者實用新型”，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>
(2)一件外觀設計專利申請應當限于一項外觀設計。同一產(chǎn)品兩項以上的相似外觀設計，或者用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項以上外觀設計，可以作為一件申請?zhí)岢觥?/p>
3.優(yōu)先權
(1)外國優(yōu)先權：
①發(fā)明或者實用新型：申請人自發(fā)明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，享有優(yōu)先權。
②外觀設計專利：申請人自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，享有優(yōu)先權。
(2)本國優(yōu)先權：申請人自“發(fā)明或者實用新型”在中國第一次提出專利申請之日起12個月內(nèi)，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優(yōu)先權。
(五)發(fā)明專利申請的審查和批準
發(fā)明專利申請的審查批準：初步審查—申請公開—實質(zhì)審查—授權決定實用新型和外觀設計專利申請的審查批準：初步審查一授權決定
★國務院專利行政部門對發(fā)明專利申請經(jīng)初步審查認為符合《專利法》規(guī)定要求的，自申請日起滿18個月，即行公布;國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。
★發(fā)明專利申請自申請日起3年內(nèi)，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人隨時提出的請求，對其申請進行實質(zhì)審查;申請人無正當理由逾期不請求實質(zhì)審查的，該申請即被視為撤回。國務院專利行政部門認為必要的時候，可以白行對發(fā)明專利申請進行實質(zhì)審查。
★發(fā)明專利申請經(jīng)實質(zhì)審查沒有發(fā)現(xiàn)駁回理由的，由國務院專利行政部門作出授予發(fā)明專利權的決定，發(fā)給發(fā)明專利證書，同時予以登記和公告。發(fā)明專利權自公告之日起生效。
★專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)，向?qū)＠麖蛯徫瘑T會請求復審。專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。
(六)侵犯專利權的行為及例外
侵犯專利權的行為
(1) 未經(jīng)專利權人許可，實施其專利的行為。包括：①未經(jīng)專利權人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使 用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品;②未經(jīng)專利權人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品
(2)假冒專利(包括但不限于)：①在未被授予專利權的產(chǎn)品或者其包裝上標注專利標識，專利權被宣告無效后或者終止后繼續(xù)在產(chǎn)品或者其包裝上標注專利標識，或者未經(jīng)許可在產(chǎn)品或者產(chǎn)品包裝上標注他人的專利號;②銷售前述產(chǎn)品
【提示】專利權終止前依法在專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者其包裝上標注專利標識，在專利權終止后許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于假冒專利行為
不屬于專利侵權的行為
(1) 權利窮竭：專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品的;(2)在先使用： 非專利權人在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的必要準備，在專利權人獲得專利權后，非專利權人有權在原有的范圍內(nèi)繼續(xù) 制造、使用該專利技術的;(3)臨時過境：臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照 互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的;(4)為科研和實驗的使用：專為科學研究和實驗而使用有關專利的;(5)藥品及醫(yī)療器械 強制審查例外：為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的
在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據(jù)證明其實施的技術或者設計屬于現(xiàn)有技術或者現(xiàn)有設計的，不構(gòu)成侵犯專利權
(七)強制許可
★類型
(1) 專利權人自專利權被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者未充分實施其發(fā)明或者實用新型專利的，只要申請人能夠提供證 據(jù)，證明其以合理的條件請求專利權人許可實施其專利，而未能在合理長的時間內(nèi)獲得許可，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人的申請，予以實施的強制許可。
(2)發(fā)明或者實用新型的專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響，國務院專利行政部門可以根據(jù)申請人的申請，予以實施的強制許可。
(3)在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明或者實用新型專利的強制許可。
(4)為了公共健康的目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造、出口的強制許可。
(5) 一項取得專利權的發(fā)明或者實用新型比此前已經(jīng)取得專利權的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施 的，國務院專利行政部門根據(jù)后一專利權人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。在依照上述規(guī)定給予實施強制許可的情形下，國務院專利行政 部門根據(jù)前一專利權人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。
★強制許可的法律效力
(1)國務院專利行政部門作出的給予實施強制許可的決定，應當及時通知專利權人，并予以登記和公告。
(2)給予實施強制許可的決定，應當根據(jù)強制許可的理由規(guī)定實施的范圍和時間。強制許可的理由消除并不再發(fā)生時，國務院專利行政部門應當根據(jù)專利權人的請求，經(jīng)審查后作出終止實施強制許可的決定。
(3)取得實施強制許可的當事人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。
(4)取得實施強制許可的當事人應當向?qū)＠麢嗳酥Ц逗侠淼氖褂觅M。使用費的數(shù)額由雙方協(xié)商，雙方不能達成協(xié)議的，由國務院專利行政部門裁決。
(5)專利權人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的決定不服的，專利權人和取得實施強制許可的單位或者個人對國務院專利行政部門關于實施強制許可的使用費的裁決不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。
(八)專利權的期限、終止和無效
1.發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。
2.專利權的終止：(1)專利權的期限屆滿的;(2)沒有按照規(guī)定繳納年費的：(3)專利權人以書面聲明放棄其專利權的。
3.專利權的無效
(1)自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合《專利法》有關規(guī)定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。
(2)專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權人。
宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。
(3)專利權宣告無效的法律效力
①宣告無效的專利權視為自始即不存在。
②宣告專利權無效的決定，對在宣告無效前人民法院作出并已經(jīng)執(zhí)行的專利侵權的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權糾紛的處理決定，以及已經(jīng)履行的專利實施許可合同和專利權轉(zhuǎn)讓合同，不具有溯及力。
【要點二】商標法律制度
(一)商標注冊的原則
★ 自愿注冊和強制注冊相結(jié)合的原則：國家規(guī)定必須使用注冊商標的商品(卷煙、雪茄煙、有包裝的煙絲)的生產(chǎn)經(jīng)營者，必須申請商標注冊，未經(jīng)核準注冊的，商品 不得在市場銷售。除必須使用注冊商標的商品外，商標無論注冊與否都可以使用，但只有注冊商標才受到商標法律制度的保護。
★誠實信用原則：申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標。
★顯著原則
1.申請注冊的商標，應當具有顯著性，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。
2. 人民法院審查訴爭商標是否具有顯著特征，應當根據(jù)商標所指定使用商品的相關公眾的通常認識，判斷該商標整體上是否具有顯著特征。商標標志中含有描述性要 素，但不影響其整體具有顯著特征的;或者描述性標志以獨特方式加以表現(xiàn)，相關公眾能夠以其識別商品來源的，應當認定其具有顯著特征。
3.訴 爭商標為外文標志時，人民法院應當根據(jù)中國境內(nèi)相關公眾的通常認識，對該外文商標是否具有顯著特征進行審查判斷。標志中外文的固有含義可能影響其在指定使 用商品上的顯著特征，但相關公眾對該固有含義的認知程度較低，能夠以該標志識別商品來源的，可以認定其具有顯著特征。
4.僅以商品自身形狀 或者自身形狀的一部分作為三維標志申請注冊商標，相關公眾一般情況下不易將其識別為指示商品來源標志的，該三維標志不具有作為商標的顯著特征。但該標志經(jīng) 過長期或者廣泛使用，相關公眾能夠通過該標志識別商品來源的，可以認定該標志具有顯著特征。該形狀系申請人所獨創(chuàng)或者最早使用并不能當然導致其具有作為商 標的顯著特征。
★先申請原則
1.兩個或者兩個以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標。
2.同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。
3. 同日使用或者均未使用的，各申請人可以自收到商標局通知之日起30日內(nèi)自行協(xié)商，并將書面協(xié)議報送商標局;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，商標局通知各申請人以 抽簽的方式確定一個申請人，駁回其他人的注冊申請。商標局已經(jīng)通知但申請人未參加抽簽的，視為放棄申請，商標局應當書面通知未參加抽簽的申請人。
★商標合法原則
(1)下列標志不得作為商標使用：
①同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關的名稱、標志、所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的;
②同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗等相同或者近似的，但該國政府同意的除外;
③同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記等相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導公眾的除外;
④與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經(jīng)授權的除外;
⑤同“紅十字”“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的;
⑥帶有民族歧視性的;
⑦帶有欺騙性，容易使公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認的：
⑧有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的;
⑨縣級以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外;已經(jīng)注冊的使用地名的商標繼續(xù)有效。
(二)商標注冊申請
1.商標注冊申請人應當按規(guī)定的商品分類表填報使用商標的商品類別和商品名稱，提出注冊申請。商標注冊申請人可以通過一份申請就多個類別的商品申請注冊同一商標。
2.注冊商標需要在核定使用范圍之外的商品上取得商標專用權的，應當另行提出注冊申請。
3.注冊商標需要改變其“標志”的，應當重新提出注冊申請。
4.商標注冊申請等有關文件，可以以書面方式或者數(shù)據(jù)電文方式提出。
(三)商標注冊的程序
1.初審：對申請注冊的商標，商標局應當自收到商標注冊申請文件之日起9個月內(nèi)審查完畢，符合《商標法》有關規(guī)定的，予以初步審定公告。
2.異議：對初步審定公告的商標，自公告之日起3個月內(nèi)，在先權利人、利害關系人或者任何人認為違反《商標法》相關規(guī)定的，可以向商標局提出異議。
3.核準：公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。
4.注冊商標的續(xù)展
(1)注冊商標的有效期為10年，自“核準注冊”之日起計算。
(2)注冊商標有效期滿，需要繼續(xù)使用的，商標注冊人應當在期滿前12個月內(nèi)按照規(guī)定辦理續(xù)展手續(xù)：在此期間未能辦理的，可以給予6個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。每次續(xù)展注冊的有效期為10年。續(xù)展注冊經(jīng)核準后，予以公告。
(3)注冊商標期滿不再續(xù)展的，自注銷之日起1年內(nèi)，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。
(四)注冊商標的轉(zhuǎn)讓和使用許可
轉(zhuǎn)讓
轉(zhuǎn) 讓注冊商標的，商標注冊人在對其同一種商品上注冊近似的商標，或者在類似商品上注冊的相同或者近似的商標，應當一并轉(zhuǎn)讓;未一并轉(zhuǎn)讓的，由商標局通知其限 期改正;期滿不改正的，視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標的申請，商標局應當書面通知申請人。對容易導致混淆或者有其他不良影響的轉(zhuǎn)讓，商標局不予核準，書面通知申 請人并說明理由。轉(zhuǎn)讓注冊商標經(jīng)核準后，予以公告，受讓人自“公告”之日起享有商標專用權
使用許可
(1)商標注冊人可以通過簽訂商標使用許可合同，許可他人使用其注冊商標。許可人應當將其商標使用許可報商標局備案，由商標局公告。商標使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人
(2)許可人應當監(jiān)督被許可人使用其注冊商標的商品質(zhì)量。被許可人應當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量
(3)經(jīng)許可使用他人注冊商標的，必須在使用該注冊商標的商品上標明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地
(五)注冊商標的撤銷
1.注冊商標成為其核定使用的商品的通用名稱或者沒有正當理由連續(xù)3年不使用的，任何單位或者個人可以向商標局申請撤銷該注冊商標。
2.注冊商標被撤銷、宣告無效或者期滿不再續(xù)展的，自撤銷、宣告無效或者注銷之日起1年內(nèi)，商標局與該商標相同或近似的商標注冊申請，不予核準。
(六)注冊商標專用權的保護
侵權行為：
(1)未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與注冊商標相同的商標的;未經(jīng)商標注冊人的許可，在同一種商品上使用與其注冊商標近似的商標，或者在類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標，容易導致混淆的;
(2)銷售侵犯注冊商標專用權的商品的;
(3)偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的;
(4)未經(jīng)商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的;
(5)故意為侵犯他人商標專用權行為提供便利條件，幫助他人實施侵犯商標專用權行為的;
(6)給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。
(七)馳名商標
保護
(1)就“相同或者類似商品”申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人“未在中國注冊的馳名商標”，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用
(2)就“不相同或者不相類似商品”申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人“已經(jīng)在中國注冊的馳名商標”，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益“可能”受到損害的，不予注冊并禁止使用
認定
馳 名商標應當根據(jù)當事人的請求，作為處理涉及商標案件需要認定的事實進行認定。認定馳名商標應當考慮下列因素：(1)相關公眾對該商標的知曉程度;(2)該 商標使用的持續(xù)時間;(3)該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時間、程度和地理范圍;(4)該商標作為馳名商標受保護的記錄;(5)該商標馳名的其他因素
使用
生產(chǎn)、經(jīng)營者不得將“馳名商標”字樣用于商品、商品包裝或者容器上，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中
經(jīng)濟法備考：
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