作為試題改革的重要探索,論述題是近年來(lái)司法考試改革力度最大,最受考生關(guān)注的一種題型。作為一種全新的試題類型,法學(xué)界、法律界人士對(duì)論述題改革的肯定與贊揚(yáng),與考生對(duì)論述題解答的困惑與茫然形成鮮明的對(duì)比。
以2003年司法考試突然推出“巨無(wú)霸”型論述題為標(biāo)志,司法考試命題正式打開(kāi)了主觀化改革的大門(mén),我想結(jié)合自己多年來(lái)的研究與教學(xué)實(shí)踐,簡(jiǎn)要談?wù)務(wù)撌鲱}的難點(diǎn)何在,為大家有針對(duì)性的展開(kāi)論述題的復(fù)習(xí),提供一些參考。
第一難:考點(diǎn)偏
無(wú)論是否參加培訓(xùn)班,凡決定報(bào)考司法考試的朋友,都會(huì)把復(fù)習(xí)資料準(zhǔn)備齊全。之后開(kāi)始投入大量的閱讀復(fù)習(xí)和做練習(xí)。由于司考試題主要以案例為主,因此閱讀和練習(xí)中有意無(wú)意的把注意力主要集中在法律和教材的一些具體知識(shí)點(diǎn),而忽略了對(duì)各學(xué)科,特別是對(duì)各實(shí)體法學(xué)科基本原則的復(fù)習(xí)。由于選擇題和案例題基本上不涉及學(xué)科的原則,因此即使在輔導(dǎo)班上,各學(xué)科的老師也很少專門(mén)講授基本原則。所以當(dāng)論述題的考點(diǎn)主要集中在學(xué)科原則的時(shí)候,考生會(huì)感覺(jué)比較陌生。
我在05年考試后發(fā)現(xiàn),部門(mén)法基本原則比較容易成為論述題的考點(diǎn),因此講課的時(shí)候特別把各學(xué)科的原則做了簡(jiǎn)要講解,并且在講課提綱中專門(mén)有一小節(jié):“論述題??贾R(shí)點(diǎn)”,專門(mén)講的就是幾個(gè)大學(xué)科的基本原則。為了學(xué)員記憶深刻,我還說(shuō)了一些過(guò)分的話,例如“只要涉及行政法的論述題,一定會(huì)考合法行政原則;只要涉及刑法的論述題,一定會(huì)考罪行法定原則”?,F(xiàn)在還能回憶起2006年論述題考題的朋友,應(yīng)該可以感受到這兩句話的價(jià)值。
對(duì)策:注意加強(qiáng)對(duì)各學(xué)科基本原則的學(xué)習(xí)。(民法、刑法、民事訴訟、刑事訴訟法、行政法)
除了喜歡考幾個(gè)大學(xué)科的基本原則之外,論述題的知識(shí)點(diǎn)還有一個(gè)特點(diǎn),就是經(jīng)常超綱。例如06年的“不得拒絕裁判原則”,“罪行法定原則的理論基礎(chǔ)”,“公法”的概念,“私法”的概念等知識(shí)點(diǎn);05年的“案例制度”,“法官的自由裁量權(quán)”等知識(shí)點(diǎn)。
對(duì)于超綱問(wèn)題,很少有人注意,也少有人因此批評(píng)命題機(jī)構(gòu)。超綱的法律性質(zhì)很復(fù)雜(也許是違背了誠(chéng)實(shí)信用原則或者是信賴保護(hù)原則,也許是一種違約行為)。一旦考點(diǎn)超綱,就要看考生平時(shí)的積累或者法學(xué)素養(yǎng)了。我不主張因?yàn)檎撌鲱}因?yàn)槿菀卓键c(diǎn)超綱,就因此而復(fù)習(xí)超綱。司法考試大綱本身就龐雜無(wú)比,復(fù)習(xí)一旦脫離大綱,就會(huì)徹底進(jìn)入無(wú)邊的知識(shí)海洋。因此緊扣大綱,是復(fù)習(xí)必須堅(jiān)守的底線。
關(guān)于超綱問(wèn)題,如果有空閑,我將另外寫(xiě)一個(gè)小文章,把一些司法考試論述題可能涉及的問(wèn)題簡(jiǎn)要列舉出來(lái),供大家復(fù)習(xí)參考。
第二難:要求玄
命題機(jī)構(gòu)對(duì)論述題答題要求的表述抽象而模糊,只有諸如是考察考生法律思維能力,分析問(wèn)題能力,解決問(wèn)題能力,文字表達(dá)能力等一些抽象的表述。這些抽象的表述,無(wú)法使考生明確論述題到底有什么具體的要求。因此網(wǎng)絡(luò)上關(guān)于論述題的性質(zhì)表述也五花八門(mén)。比較典型的表述是:法言法語(yǔ),自圓其說(shuō)。因?yàn)闆](méi)有人知道標(biāo)準(zhǔn),所以有些考生答完以后盲目樂(lè)觀,有些考生答完以后茫然無(wú)措。到命題機(jī)構(gòu)公布答案時(shí)才發(fā)現(xiàn),命題機(jī)構(gòu)既沒(méi)有公布參考要點(diǎn),也沒(méi)有公布評(píng)卷原則。
解題技巧
論述題主要測(cè)試考生運(yùn)用法律和法學(xué)知識(shí),發(fā)現(xiàn)、概括、分析和解決法律問(wèn)題的能力。依據(jù)論述題性質(zhì),并結(jié)合2003年以來(lái)的四次論述題的考試情況,我把論述題解答的一般要求概括為兩點(diǎn):
(一)內(nèi)容要求:專業(yè)化。
這里的專業(yè)化,指的是法律專業(yè)化。這是由論述題的法律專業(yè)性質(zhì)決定的。具體到考題當(dāng)中,就是要運(yùn)用掌握的法律概念分析解決問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō),對(duì)于論述題解答過(guò)程中涉及到的法律概念要及時(shí)下定義。論述題的得分點(diǎn)主要就蘊(yùn)涵在定義及其分析之中。例如2006年卷四第五題是一行政法論述題,通過(guò)審題可以發(fā)現(xiàn)主要涉及兩個(gè)行政法概念。一個(gè)是合法行政原則;另一個(gè)是信賴保護(hù)原則。此時(shí)就要及時(shí)對(duì)這兩個(gè)概念下定義,并且結(jié)合題干的素材進(jìn)行分析,最后提出自己的處理意見(jiàn)。以上內(nèi)容基本上囊括了本論述題在法律專業(yè)要求上的得分點(diǎn)。
需要特別強(qiáng)調(diào)的是,許多考生對(duì)論述題的解答要求泛泛的理解界定在,只要運(yùn)用法言法語(yǔ)就可以了。這是一些考生對(duì)論述題答題要求的認(rèn)識(shí)誤區(qū)。例如2006年卷四第五題,該題考察的知識(shí)點(diǎn)主要是合法行政原則和信賴保護(hù)原則極其關(guān)系。因此只能運(yùn)用行政法的知識(shí)解答。如果拋開(kāi)行政法知識(shí)點(diǎn),從憲法或者法理學(xué)的角度做答,雖然使用了所謂法言法語(yǔ),但是由于不符合該題的解答要求,因此就無(wú)法獲得該知識(shí)點(diǎn)的分?jǐn)?shù)。類似的錯(cuò)誤屬于典型的跑題現(xiàn)象。以上分析說(shuō)明,論述題的答題要求有明顯的案例化趨勢(shì)。司法考試第四卷案例題的每一個(gè)得分點(diǎn),都是明確的,無(wú)可替代的。論述題的考點(diǎn)主要集中在各具體學(xué)科中。除非論述題有明確的要求,否則一般不能只從法理學(xué)的角度做答。法理學(xué)的知識(shí)主要在論述題結(jié)尾時(shí)“提升主題”或者“引深主題”的時(shí)候才會(huì)用到。
(二)形式要求:準(zhǔn)作文化。
論述題畢竟不是案例分析,因此在答題要求上除了有一些案例化的特點(diǎn)外,還有一些作文化的要求。例如,在答題的字?jǐn)?shù)上有明確的要求(2006年的要求是不少于600字);在文字上有所謂語(yǔ)言流暢,文字通順的要求;在文體上,一般要求是議論文體。在答卷上,使用空格的作文紙等。
雖然論述題的答題要求有一些作文化的要求,但還不是完整意義上的作文化要求,所以我們把論述題的答題形式要求概括為準(zhǔn)作文化。例如,作文必須要有標(biāo)題,但是論述題則沒(méi)有對(duì)標(biāo)題做明確的要求;作文有明確的標(biāo)題、開(kāi)頭,正文以及結(jié)尾的結(jié)構(gòu)要求,而論述題則無(wú)此要求。論述題的準(zhǔn)作文化,要求考生在答題的時(shí)候注意避免把論述題簡(jiǎn)單地回答成案例分析題,要注意在答題形式上兼顧準(zhǔn)作文化的要求。
論述題的法律專業(yè)性決定了論述題的主要得分點(diǎn)都集中在法律概念及其分析之中,因此在評(píng)卷過(guò)程中,自由裁量的空間并不大。而論述題的準(zhǔn)作文化(容易導(dǎo)致自由裁量)要求中,設(shè)置了較少的得分點(diǎn),所以在評(píng)卷中,雖然自由裁量的空間相對(duì)較大,但對(duì)論述題的總得分影響并不大。
雖然論述題也有一些準(zhǔn)作文化的要求,但其在性質(zhì)上仍然是法律考試,而不是作文考試。所以說(shuō),論述題的解答必須首先符合法律專業(yè)的要求,其次才是一些準(zhǔn)作文化的要求。否則即使表達(dá)如邏輯學(xué)家般嚴(yán)謹(jǐn),語(yǔ)言如文學(xué)家般流暢,文字如書(shū)法家般優(yōu)美,句逗如語(yǔ)言學(xué)家般準(zhǔn)確,一樣不能獲得高分。
第三難:無(wú)手感
想清楚是一回事,寫(xiě)清楚是另一回事。
和選擇題根本區(qū)別是,論述題不僅考察考生是否擁有了法律法學(xué)知識(shí),還考察考生是否具備基本的法律思維能力和文字表達(dá)能力。而法律思維能力和表達(dá)能力是一種技能。技能的獲得,必須依靠訓(xùn)練。否則就會(huì)出現(xiàn)“想”清楚了,但寫(xiě)不清楚的現(xiàn)象。即所謂的眼高手低。
經(jīng)常有考生朋友詢問(wèn)我如何做到在考試的時(shí)候清晰的表達(dá),我一般會(huì)反問(wèn)他,從決定報(bào)考司法考試,到最終進(jìn)入考場(chǎng)以前,你究竟實(shí)際動(dòng)手完整的做過(guò)幾道論述題?他們一般答復(fù)我說(shuō),從來(lái)沒(méi)有完整的寫(xiě)過(guò)一篇論述題。
一個(gè)平時(shí)一次都沒(méi)有做過(guò)論述題訓(xùn)練,第一次完整的做論述題居然是在考場(chǎng)上的考生,是不可能具有強(qiáng)大的法律邏輯能力和文字表達(dá)能力的。
所以我在每次上課的時(shí)候都要說(shuō)一句話:語(yǔ)言文字能力不是看書(shū)看出來(lái)的,也不是聽(tīng)課聽(tīng)出來(lái)的,而是不斷開(kāi)口講話和動(dòng)手寫(xiě)作訓(xùn)練出來(lái)的。
對(duì)策:動(dòng)手寫(xiě)作。
關(guān)于論述題素材,我將從四月份考試大約兩周一篇的速度編寫(xiě)一道試題,發(fā)表在我的博客里,提供給大家練習(xí),并且擇要給予點(diǎn)評(píng)。
因此如果要提高對(duì)論述題復(fù)習(xí)的針對(duì)性,就必須學(xué)習(xí)和把握以下幾點(diǎn):
1、掌握答題要求。
2、加強(qiáng)對(duì)主要學(xué)科基本原則的學(xué)習(xí)。(法理學(xué)和憲法學(xué)中也有少數(shù)知識(shí)點(diǎn)比較重要:例如依法治國(guó)、法與道德的關(guān)系、法的作用等)。
3、論述題的分析方法與邏輯表達(dá)。4、論述題的常見(jiàn)類型及其訓(xùn)練。主要有五類:案例分析型;司法改革型;價(jià)值選擇型;法學(xué)理論型;其他類型(如證據(jù)類的論述題)
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