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    2002年-2011年司法考試民事訴訟法真題解析:主觀題

    來源:233網(wǎng)校 2012年5月22日
     ?。?008年)
      五、(本題22分)
      案情:肖某是甲公司的一名職員,在2006年12月17日出差時不慎摔傷,住院治療兩個多月,花費醫(yī)療費若干。甲公司認為,肖某傷后留下殘疾已不適合從事原崗位的工作,于2007年4月9日解除了與肖某的勞動合同。因與公司協(xié)商無果,肖某最終于2007年11月27日向甲公司所在地的某省A市B區(qū)法院起訴,要求甲公司繼續(xù)履行勞動合同并安排其工作、支付其住院期間的醫(yī)療費、營養(yǎng)費、護理費、住院期間公司減發(fā)的工資、公司2006年三季度優(yōu)秀員工獎獎金等共計3.6萬元。
      B區(qū)法院受理了此案。之后,肖某向與其同住一小區(qū)的B區(qū)法院法官趙某進行咨詢。趙某對案件談了幾點意見,同時為肖某推薦律師李某作為其訴訟代理人,并向肖某提供了本案承辦法官劉某的手機號碼。肖某的律師李某聯(lián)系了承辦法官劉某。劉某在居住的小區(qū)花園,聽取了李某對案件的法律觀點,并表示其一定會依法審理此案。兩天后,肖某來到法院找劉某說明案件的其他情況,劉某在法院的談話室接待了肖某,并讓書記員對他們的談話內(nèi)容進行了記錄。
      本案經(jīng)審理,一審判決甲公司繼續(xù)履行合同,支付相關(guān)費用;肖某以各項費用判決數(shù)額偏低為由提起上訴。二審開庭審理時,由于一名合議庭成員突發(fā)急病住院,法院安排法官周某臨時代替其參加庭審。在二審審理中,肖某提出了先予執(zhí)行的申請。2008年5月12日,二審法院對該案作出了終審判決,該判決由原合議庭成員署名。履行期屆滿后,甲公司未履行判決書中確定的義務(wù)。肖某向法院申請強制執(zhí)行,而甲公司則向法院申請再審。
      問題:
      1.糾紛發(fā)生后,肖某與甲公司可以通過哪些方式解決他們之間的糾紛?
      2.訴訟中,肖某與甲公司分別應(yīng)當(dāng)對本案哪些事實承擔(dān)舉證責(zé)任?
      3.二審中,肖某依法可以對哪些請求事項申請先予執(zhí)行?對該申請應(yīng)當(dāng)由哪個法院審查作出先予執(zhí)行的裁定?該裁定應(yīng)當(dāng)由哪個法院執(zhí)行?
      4.若執(zhí)行中甲公司拒不履行法院判決,法院可以采取哪些與金錢相關(guān)的執(zhí)行措施?對甲公司及其負責(zé)人可以采取哪些強制措施?
      5.根據(jù)案情,甲公司可以根據(jù)何種理由申請再審?可以向何法院申請再審?甲公司申請再審時,已經(jīng)開始的執(zhí)行程序如何處理?
      6.本案中,有關(guān)法官的哪些行為違反了法官職業(yè)道德?
      參考答案:
      1.和解;向公司勞動爭議調(diào)解委員會申請調(diào)解;向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;向法院起訴。
      2.肖某應(yīng)當(dāng)對以下事實承擔(dān)舉證責(zé)任:①與甲公司存在勞動合同關(guān)系;②其受傷屬工傷的事實;③各項損失的事實;④未支付全額工資和獎金的事實。
      甲公司應(yīng)當(dāng)對以下事實承擔(dān)舉證責(zé)任:①解除勞動合同的事實;②減少肖某住院期間工資報酬的事實。
      3.肖某依法可以對醫(yī)療費,住院期間的工資申請先予執(zhí)行;肖某應(yīng)當(dāng)向二審法院申請;先予執(zhí)行的裁定應(yīng)當(dāng)由B區(qū)法院執(zhí)行。
      4.①法院可采取以下與金錢有關(guān)的執(zhí)行措施:查詢,凍結(jié),劃撥被執(zhí)行人的存款;強制被執(zhí)行人加倍支付遲延履行債務(wù)的利息。
     ?、诜ㄔ嚎蓪坠静扇×P款的強制措施;對甲公司的負責(zé)人可采取罰款\拘留\的強制措施。
      5. 甲公司可以二審審判組織的組成不合法為由申請再審;可以向某省高級法院申請再審;執(zhí)行程序繼續(xù)進行。
      6. 法官趙某向當(dāng)事人泄露承辦人信息;向當(dāng)事人就法院未決案件提供法律咨詢;法官趙某提出法律意見;法官劉某在居住的小區(qū)花園私下會見原告肖某的代理人。
     ?。?008·四川)
      五、(本題22分)
      案情:王某(女)與李某(男)于1998年結(jié)婚后居住在某省A市C區(qū)。2003年1月,李某去B市打工并一直居住在該市D區(qū)。2004年5月,李某向自己所在的B市D區(qū)法院提起訴訟,要求與王某離婚,D區(qū)法院裁定不予受理。
      李某回到A市后,向A市C區(qū)法院起訴與王某離婚。C區(qū)法院受理后,李某找到律師楊某進行咨詢。楊某看了案件材料后,第二天向李某講了法院將會判決離婚的意見;李某向楊某表示,某律師想代理其訴訟;楊某當(dāng)即對李某說,該律師所承辦的案件85%都打輸了,同時向李某示意其同學(xué)在A市C區(qū)法院某庭當(dāng)庭長。李某深信無疑,決定委托楊某代理訴訟。李某因為不愿與王某見面,向法院申請不出庭,C區(qū)法院予以準(zhǔn)許。
      C區(qū)法院公開審理了此案。在開庭審理中,李某的訴訟代理人楊某稱,李某要求離婚的原因,是王某所生的孩子與李某沒有血緣關(guān)系,但未提供任何證據(jù);王某承認自己所生的孩子不是李某的,但表示雙方依然存在感情,不愿意離婚。C區(qū)法院經(jīng)過審理,判決不準(zhǔn)予離婚。李某不服一審判決提起上訴。A市中級法院認為王某已承認孩子非與李某所生,就表明兩人感情確已破裂,應(yīng)當(dāng)判決離婚。遂于2007年4月作出二審判決,準(zhǔn)予離婚,其中明確了孩子的撫養(yǎng)權(quán)和財產(chǎn)的分割。
      王某認為其與李某的感情并未破裂,法院的離婚判決存在問題,2007年6月向A市檢察院提出申訴。A市檢察院經(jīng)審查認為,A市中級法院認定事實不清,準(zhǔn)予離婚的判決存在錯誤,財產(chǎn)分配也明顯不當(dāng),且對李某私存的存款部分未進行分割,擬以本院名義通過審判監(jiān)督程序要求法院糾正錯誤判決。
      問題:
      1.對于李某的起訴,B市D區(qū)法院裁定不予受理是否正確?為什么?
      2.請評價C區(qū)法院在本案一審中的做法是否合法?為什么?
      3.王某承認孩子非與李某所生,屬于自認嗎?為什么?
      4.A市中級法院的做法是否合法?為什么?
      5.A市檢察院通過何種程序以及對哪些事項可要求法院進行再審?為什么?
      6.律師楊某有哪些行為違反了律師職業(yè)道德?
      參考答案:
      1.D區(qū)法院裁定不予受理是正確的。因為李某是原告,應(yīng)該向被告王某住所地人民法院起訴離婚,并且其也不符合原告所在地法院管轄的條件。
      2.C區(qū)法院公開審理本案是合法的,對于離婚案件,當(dāng)事人申請不公開審理時,人民法院可以不公開審理,而當(dāng)事人未申請則可以公開審理。本案當(dāng)事人并未申請,故可以公開審理。C區(qū)人民法院不應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許李某不出庭參加訴訟,因為離婚案件屬于當(dāng)事人不到庭就無法查清案情的案件,雙方當(dāng)事人無特殊理由,均應(yīng)親自到庭。
      3.王某承認自己所生的孩子不是李某的,其在證據(jù)中不屬于“自認”的范疇,因為訴訟過程中,一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實明確表示承認的,另一方當(dāng)事人無需舉證。但涉及身分關(guān)系的案件除外。
      4.二審法院的判決是不合法的。因為第二審人民法院認為應(yīng)當(dāng)判決離婚的,可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則,與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解,調(diào)解不成的,發(fā)回重審,而不能直接作出判決,即便雙方當(dāng)事人同意,也無權(quán)直接判決,損害當(dāng)事人審級利益。
      5.A市檢察院應(yīng)當(dāng)提請上級檢察機關(guān)對A市中級法院的生效裁判提出抗訴,不能直接提出抗訴;已經(jīng)生效的解除婚姻關(guān)系的判決不能再審,但是對于財產(chǎn)分割等問題,已分割的,可以提出抗訴;對于未分割部分不能提出抗訴,只能由當(dāng)事人另行起訴。
      6. 對案件進行勝訴分析的意見而未表明是個人意見;詆毀其他律師;向當(dāng)事人暗示與法官的關(guān)系。
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