多項選擇題：
　?。?011年）
　　68.甲、乙、丙、丁擬設立一家商貿(mào)公司，就設立事宜分工負責，其中丙負責租賃公司運營所需倉庫。因公司尚未成立，丙為方便簽訂合同，遂以自己名義與戊簽訂倉庫租賃合同。關于該租金債務及其責任，下列哪些表述是正確的？（ ）（2011年卷三多選第68題）
　　A.無論商貿(mào)公司是否成立，戊均可請求丙承擔清償責任
　　B.商貿(mào)公司成立后，如其使用該倉庫，戊可請求其承擔清償責任
　　C.商貿(mào)公司成立后，戊即可請求商貿(mào)公司承擔清償責任
　　D.商貿(mào)公司成立后，戊即可請求丙和商貿(mào)公司承擔連帶清償責任
　　【答案】AB
　　【考點】發(fā)起人責任與公司責任的區(qū)分
　　【解析】選項A正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》（簡稱《公司法解釋（三）》，下同）第二條第一款規(guī)定，發(fā)起人為設立公司以自己名義對外簽訂合同，合同相對人請求該發(fā)起人承擔合同責任的，人民法院應予支持。
　　選項B正確，選項C錯誤?！豆痉ń忉專ㄈ返诙l第二款規(guī)定，公司成立后對前款規(guī)定的合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務，合同相對人請求公司承擔合同責任的，人民法院應予支持。據(jù)此可知，商貿(mào)公司成立后，對該合同予以確認，或者已經(jīng)實際享有合同權(quán)利或者履行合同義務的，戊才可以請求商貿(mào)公司承擔清償責任，而非當然的就有權(quán)請求商貿(mào)公司承擔清償責任。
　　選項D錯誤。丙和商貿(mào)公司之間不是連帶關系，戊不能請求丙與商貿(mào)公司承擔連帶清償責任。
　　69.甲、乙、丙、丁計劃設立一家從事技術(shù)開發(fā)的天際有限責任公司，按照公司設立協(xié)議，甲以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資。下列哪些情形會導致甲無法全面履行其出資義務？（ ）（2011年卷三多選第69題）
　　A.君則公司章程中對該公司股權(quán)是否可用作對其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定
　　B.甲對君則公司尚未履行完畢其出資義務
　　C.甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊
　　D.甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時，君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)
　　【答案】BCD
　　【考點】股東出資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓
　　【解析】選項A錯誤。若君則公司章程中對該公司股權(quán)是否可用作對其他公司的出資形式?jīng)]有明確規(guī)定，則甲是可以以其持有的君則房地產(chǎn)開發(fā)有限公司20%的股權(quán)作為其出資的。
　　選項B、C正確?！豆痉ń忉專ㄈ返谑粭l第一款規(guī)定，出資人以其他公司股權(quán)出資，符合下列條件的，人民法院應當認定出資人已履行出資義務：（一）出資的股權(quán)由出資人合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）出資的股權(quán)無權(quán)利瑕疵或者權(quán)利負擔；（三）出資人已履行關于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定手續(xù)；（四）出資的股權(quán)已依法進行了價值評估。選項B中，甲對君則公司的出資義務尚未履行完畢，其對出資的股權(quán)并不完全的持有并可依法轉(zhuǎn)讓，會導致甲無法全面履行其出資義務。選項C中，甲已將其股權(quán)出質(zhì)給其債權(quán)人戊，則其已經(jīng)在出資的股權(quán)上設定了權(quán)利負擔，會導致甲無法全面履行其出資義務。
　　選項D正確。甲以其股權(quán)作為出資轉(zhuǎn)讓給天際公司時，若君則公司的另一股東已主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，會導致甲無法將股權(quán)轉(zhuǎn)給天際公司，導致甲無法全面履行其出資義務。
　　70.張三、李四、王五成立天問投資咨詢有限公司，張三、李四各以現(xiàn)金50萬元出資，王五以價值20萬元的辦公設備出資。張三任公司董事長，李四任公司總經(jīng)理。公司成立后，股東的下列哪些行為可構(gòu)成股東抽逃出資的行為？（ ）（2011年卷三多選第70題）
　　A.張三與自己所代表的公司簽訂一份虛假購貨合同，以支付貨款的名義，由天問公司支付給自己50萬元
　　B.李四以公司總經(jīng)理身份，與自己所控制的另一公司簽訂設備購置合同，將15萬元的設備款虛報成65萬元，并已由天問公司實際轉(zhuǎn)賬支付
　　C.王五擅自將天問公司若干貴重設備拿回家
　　D.3人決議制作虛假財務會計報表虛增利潤，并進行分配
　　【答案】ABD
　　【考點】抽逃出資
　　【解析】《公司法解釋（三）》第十二條規(guī)定，公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：（一）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；（二）通過虛構(gòu)債權(quán)債務關系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；（四）利用關聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（五）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
　　71.2009年3月，周、吳、鄭、王以普通合伙企業(yè)形式開辦一家湘菜館。2010年7月，吳某因車禍死亡，其妻歐某為唯一繼承人。在下列哪些情形中，歐某不能通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格？（ ）（2011年卷三多選第71題）
　　A.吳某之父對歐某取得合伙人資格表示異議
　　B.合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國家一級廚師資格證，歐某不具有
　　C.鄭某不愿意接納歐某為合伙人
　　D.歐某因夫亡突遭打擊，精神失常，經(jīng)法院宣告為無民事行為能力人
　　【答案】BCD
　　【考點】普通合伙人的資格及財產(chǎn)份額繼承問題
　　【解析】《合伙企業(yè)法》第五十條規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。
　　有下列情形之一的，合伙企業(yè)應當向合伙人的繼承人退還被繼承合伙人的財產(chǎn)份額：
　?。ㄒ唬├^承人不愿意成為合伙人；
　?。ǘ┓梢?guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關資格，而該繼承人未取得該資格；
　?。ㄈ┖匣飬f(xié)議約定不能成為合伙人的其他情形。
　　合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應當將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。
　　選項A錯誤。吳某之父不是合伙人，其對歐某取得合伙人資格表示異議的，不影響歐某通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格。
　　選項B正確。若合伙協(xié)議約定合伙人必須具有國家一級廚師資格證，而歐某不具有的，其不能取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格。
　　選項C正確。鄭某是普通合伙人之一，其不同意歐某成為普通合伙人的，歐某不能取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格。
　　選項D正確。合伙人的繼承人為無民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，但是不能成為普通合伙人。
　　72.中國海天公司與某國小宇公司準備成立一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，并簽署了合資合同與章程，但海天公司遲遲未向主管機關報批。數(shù)月后，小宇公司因報批無望準備退出，但其為此次投資事宜已經(jīng)花費70萬元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律的相關規(guī)定，下列哪些表述是正確的？（ ）（2011年卷三多選第72題）
　　A.如最終未能獲得審批機關的批準，則雙方之間的合資合同為無效合同
　　B.擬成立的合資企業(yè)的組織形式可以是有限責任公司或有限合伙企業(yè)
　　C.小宇公司有權(quán)通過仲裁或者訴訟，請求海天公司按照合同約定履行報批義務
　　D.小宇公司可以請求海天公司賠償其70萬元的損失
　　【司法部答案】CD
　　【網(wǎng)校的答案】ACD
　　【考點】中外合資經(jīng)營企業(yè)的設立
　　【解析】選項A，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第十四條規(guī)定，合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程經(jīng)審批機構(gòu)批準后生效，其修改時同。據(jù)此可知，合營企業(yè)合同需要經(jīng)審批機構(gòu)批準后才生效，本題中的合資合同如最終沒有經(jīng)審批機關批準，則沒有生效，為無效合同。因此，小宇公司也就無權(quán)依據(jù)合資合同的約定要求海天公司履行報批義務。
　　選項B錯誤?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法》第四條第一款規(guī)定，合營企業(yè)的形式為有限責任公司。據(jù)此可知，擬成立的合資企業(yè)的組織形式應是有限責任公司，不能是有限合伙企業(yè)。
　　選項C正確?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實施條例 》第九十七條規(guī)定，合營各方在解釋或者履行合營企業(yè)協(xié)議、合同、章程時發(fā)生爭議的，應當盡量通過友好協(xié)商或者調(diào)解解決。經(jīng)過協(xié)商或者調(diào)解無效的，提請仲裁或者司法解決。
　　選項D正確。因海天公司遲遲未向主管機關報批，致使合營企業(yè)沒能設立成功，小宇公司為此次投資事宜花費的70萬元的費用，可以向海天公司請求賠償。
　　73.2011年9月1日，某法院受理了湘江服裝公司的破產(chǎn)申請并指定了管理人，管理人開始受理債權(quán)申報。下列哪些請求權(quán)屬于可以申報的債權(quán)？（ ）（2011年卷三多選第73題）
　　A.甲公司的設備余款給付請求權(quán)，但根據(jù)約定該余款的支付時間為2011年10月30日
　　B.乙公司請求湘江公司加工一批服裝的合同履行請求權(quán)
　　C.丙銀行的借款償還請求權(quán)，但該借款已經(jīng)設定財產(chǎn)抵押擔保
　　D.當?shù)囟悇諜C關對湘江公司作出的8萬元行政處罰決定
　　【答案】AC
　　【考點】破產(chǎn)債權(quán)
　　【解析】選項A正確?！镀飘a(chǎn)法》第四十六條第一款規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時視為到期。甲公司的設備余款給付請求權(quán)，屬于破產(chǎn)債權(quán)，雖然該債權(quán)未到期，但是在破產(chǎn)申請受理時視為到期，甲公司可以就此向管理人申報債權(quán)。
　　選項B錯誤?！镀飘a(chǎn)法》第十八條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。管理人自破產(chǎn)申請受理之日起二個月內(nèi)未通知對方當事人，或者自收到對方當事人催告之日起三十日內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，對方當事人應當履行；但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。據(jù)此可知，法院在受理湘江服裝公司的破產(chǎn)申請后，管理人對破產(chǎn)申請受理前與乙公司成立但目前還未履行完畢的服裝加工合同，有權(quán)決定解除或繼續(xù)履行。乙公司無權(quán)單方請求湘江公司繼續(xù)履行，因而該請求也不屬于破產(chǎn)債權(quán)。
　　選項C正確?！镀飘a(chǎn)法》第五十九條第三款規(guī)定，對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對于本法第六十一條第一款第七項、第十項規(guī)定的事項不享有表決權(quán)。據(jù)此可知，對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)，依然屬于破產(chǎn)債權(quán)，可以向管理人進行申報。
　　選項D錯誤。對債務人的罰款等財產(chǎn)性行政處罰，不得申報。在企業(yè)破產(chǎn)清算的情況下，債務人財產(chǎn)最終將歸屬于債權(quán)人，此時若執(zhí)行對債務人的財產(chǎn)性行政處罰，事實上處罰的是債權(quán)人，這樣既不能達到行政處罰的目的，又損害了債權(quán)人的合法權(quán)益。但是，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，如果債務人因重整或和解繼續(xù)存續(xù)，處罰機關可以根據(jù)情況，決定是否執(zhí)行原來的處罰決定。
　　74.瀟湘公司為支付貨款向楚天公司開具一張金額為20萬元的銀行承兌匯票，付款銀行為甲銀行。瀟湘公司收到楚天公司貨物后發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題，立即通知甲銀行停止付款。另外，楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償。下列哪些說法是錯誤的？（ ）（2011年卷三多選第74題）
　　A.該匯票須經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款效力
　　B.根據(jù)票據(jù)的無因性原理，甲銀行不得以楚天公司尚欠其貸款未還為由拒絕付款
　　C.如甲銀行在接到瀟湘公司通知后仍向楚天公司付款，由此造成的損失甲銀行應承擔責任
　　D.瀟湘公司有權(quán)以貨物質(zhì)量瑕疵為由請求甲銀行停止付款
　　【答案】BCD
　　【考點】票據(jù)的無因性、票據(jù)行為
　　【解析】選項A說法正確?！镀睋?jù)法》第三十八條規(guī)定，承兌是指匯票付款人承諾在匯票到期日支付匯票金額的票據(jù)行為。第四十四條規(guī)定，付款人承兌匯票后，應當承擔到期付款的責任。本題中，瀟湘公司簽發(fā)的是銀行承兌匯票，該匯票只有經(jīng)甲銀行承兌后才發(fā)生付款的效力。
　　選項B說法錯誤?！镀睋?jù)法》第十三條第二款規(guī)定，票據(jù)債務人可以對不履行約定義務的與自己有直接債權(quán)債務關系的持票人，進行抗辯。本題中，甲銀行與楚天公司有直接債權(quán)債務關系，楚天公司尚欠甲銀行貸款30萬元未清償，甲銀行可以以此為由進行抗辯。
　　選項C說法錯誤。根據(jù)票據(jù)的無因性，即使票據(jù)原因關系無效或有瑕疵，均不影響票據(jù)的效力。另外，付款人在進行付款時，只需對所提示的票據(jù)進行形式審查，并無實質(zhì)審查義務。付款人在履行法定審查義務后進行的付款是有效付款，即使發(fā)生錯付，亦可善意免責。
　　選項D說法錯誤。票據(jù)是無因證券，票據(jù)上的法律關系是一種單純的金錢支付關系，權(quán)利人享有票據(jù)權(quán)利僅以持有符合票據(jù)法規(guī)定的有效票據(jù)為必要。至于票據(jù)賴以發(fā)生的原因則在所不問。即使原因關系無效或有瑕疵，均不影響票據(jù)的效力。因此，在本題中，即便楚天公司交付的貨物存在質(zhì)量問題，瀟湘公司也無權(quán)以此為由請求甲銀行停止付款。
　　75.依據(jù)《保險法》規(guī)定，保險合同成立后，保險人原則上不得解除合同。下列哪些情形下保險人可以解除合同？（ ）（2011年卷三多選第75題）
　　A.人身保險中投保人在交納首期保險費后未按期交納后續(xù)保費
　　B.投保人虛報被保險人年齡，保險合同成立已1年6個月
　　C.投保人在投保時故意未告知投保汽車曾遇嚴重交通事故致發(fā)動機受損的事實
　　D.投保人未履行對保險標的安全維護之責任
　　【答案】BCD
　　【考點】保險合同的解除
　　【解析】選項A錯誤。《保險法》第三十六條規(guī)定，合同約定分期支付保險費，投保人支付首期保險費后，除合同另有約定外，投保人自保險人催告之日起超過三十日未支付當期保險費，或者超過約定的期限六十日未支付當期保險費的，合同效力中止，或者由保險人按照合同約定的條件減少保險金額。被保險人在前款規(guī)定期限內(nèi)發(fā)生保險事故的，保險人應當按照合同約定給付保險金，但可以扣減欠交的保險費。第三十七條規(guī)定，合同效力依照本法第三十六條規(guī)定中止的，經(jīng)保險人與投保人協(xié)商并達成協(xié)議，在投保人補交保險費后，合同效力恢復。但是，自合同效力中止之日起滿二年雙方未達成協(xié)議的，保險人有權(quán)解除合同。保險人依照前款規(guī)定解除合同的，應當按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值。據(jù)此可知，人身保險中投保人在交納首期保險費后未按期交納后續(xù)保費的，保險人不可以立即解除保險合同。
　　選項B正確。《保險法》第三十二條第一款規(guī)定，投保人申報的被保險人年齡不真實，并且其真實年齡不符合合同約定的年齡限制的，保險人可以解除合同，并按照合同約定退還保險單的現(xiàn)金價值。保險人行使合同解除權(quán)，適用本法第十六條第三款、第六款的規(guī)定。第十六條第三款規(guī)定，前款規(guī)定的合同解除權(quán)，自保險人知道有解除事由之日起，超過三十日不行使而消滅。自合同成立之日起超過二年的，保險人不得解除合同；發(fā)生保險事故的，保險人應當承擔賠償或者給付保險金的責任。該條第六款規(guī)定，保險人在合同訂立時已經(jīng)知道投保人未如實告知的情況的，保險人不得解除合同；發(fā)生保險事故的，保險人應當承擔賠償或者給付保險金的責任。據(jù)此可知，投保人虛報被保險人年齡，保險人在訂立合同時不知道且保險合同成立未超過二年的，保險人可以解除合同。
　　選項C正確?！侗ｋU法》第十六條第二款規(guī)定，投保人故意或者因重大過失未履行前款規(guī)定的如實告知義務，足以影響保險人決定是否同意承保或者提高保險費率的，保險人有權(quán)解除合同。
　　選項D正確?！侗ｋU法》第五十一條第三款規(guī)定，投保人、被保險人未按照約定履行其對保險標的的安全應盡責任的，保險人有權(quán)要求增加保險費或者解除合同。
　　76.南岳公司委托江北造船公司建造船舶一艘。船舶交付使用時南岳公司尚欠江北公司費用200萬元。南岳公司以該船舶抵押向銀行貸款500萬元。后該船舶不慎觸礁，需修理費50萬元，有多名船員受傷，需醫(yī)藥費等40萬元。如以該船舶的價值清償上述債務，下列哪些表述是正確的？（ ）（2011年卷三多選第76題）
　　A.修船廠的留置權(quán)優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)
　　B.船員的賠償請求權(quán)優(yōu)先于修船廠的留置權(quán)
　　C.造船公司的造船費用請求權(quán)優(yōu)先于銀行的抵押權(quán)
　　D.銀行的抵押權(quán)優(yōu)先于修船廠的留置權(quán)
　　【答案】AB
　　【考點】船舶優(yōu)先權(quán)
　　【解析】選項A、B正確，選項D錯誤?！逗Ｉ谭ā返诙l第一款第（二）項規(guī)定，在船舶營運中發(fā)生的人身傷亡的賠償請求具有船舶優(yōu)先權(quán)。第二十五條第一款規(guī)定，船舶優(yōu)先權(quán)先于船舶留置權(quán)受償，船舶抵押權(quán)后于船舶留置權(quán)受償。
　　選項C錯誤。造船公司的造船費用請求權(quán)屬于普通債權(quán)，“銀行的抵押權(quán)”屬于有擔保的債權(quán)，按照法律規(guī)定，有擔保的債權(quán)優(yōu)先于無擔保的債權(quán)受償。
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