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    2002-2008年司法考試民事訴訟法歷年真題解析——多項選擇題

    來源:233網(wǎng)校 2009年1月6日
      85.根據(jù)我國民事訴訟法及相關司法解釋的規(guī)定,法院作出的判決、裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力的案件,當事人起訴,法院應予受理的有哪些?
      A.判決不準離婚,沒有新情況、新理由,原告在6個月內(nèi)起訴的
      B.原告撤訴后,沒有新情況、新理由,原告又起訴的
      C.已過訴訟時效、法院判決駁回訴訟請求的
      D.追索贍養(yǎng)費案件的判決生效后,有新情況、新理由,當事人起訴要求增加贍養(yǎng)費的
      答案:BD
      解析:根據(jù)《民事訴訟法》第111條第(七)項規(guī)定,判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件,判決、調(diào)解維持收養(yǎng)關系的案件,沒有新情況、新理由,原告在六個月內(nèi)又起訴的,不予受理,所以A不能選?!睹裨V意見》第144條規(guī)定,當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后,當事人以同一訴訟請求再次起訴的,人民法院應予受理,所以B是正確的。第153條,當事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。C中,駁回訴訟請求說明超過訴訟時效沒有中止、中斷、延長的事由,因此,再起訴,不予受理,C是不能選的。第152條,贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件,裁判發(fā)生法律效力后,因新情況、新理由,一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的,人民法院應作為新案受理,所以D是正確的,應該選。本題正確答案是BD,但是司法部給的正確答案是ABD,有待商榷。
      86.關于民事訴訟中的法定代理人,下列哪些選項是正確的?
      A.法定代理人的被代理人都是無訴訟行為能力或限制行為能力的人
      B.法定代理人與訴訟當事人在訴訟上具有相同的訴訟地位
      C.法定代理人在訴訟中所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果與當事人所實施的行為和發(fā)生的訴訟事件的法律后果相同
      D.法定代理人與當事人都屬于訴訟參加人的范疇
      答案:AD
      解析:在我國,法定訴訟代理人是為補充無民事行為能力的人或限制行為能力的人在訴訟行為能力的欠缺而設置的,因此A正確。但法定代理人畢竟不是被代理人本人,盡管法定代理人具有類似當事人的訴訟權利,但他們與當事人仍然存在區(qū)別:(1)法定代理人只能以當事人的名義起訴或應訴;(2)裁判針對的是當事人而不是法定代理人;(3)在訴訟中,如果法定代理人死亡,法院可以另行指定監(jiān)護人作為訴訟代理人繼續(xù)訴訟,而不必終結訴訟。因此,BC選項錯誤。另外,根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,訴訟參加人包括當事人和訴訟代理人,法定代理人是訴訟代理人的一種,因此D正確。因此,本題正確答案是AD.
      87.關于必要共同訴訟與普通共同訴訟的區(qū)別,下列哪些選項是正確的?
      A.必要共同訴訟的訴訟標的是共同的,普通共同訴訟的訴訟標的是同種類的
      B.必要共同訴訟的訴訟標的只有一個,普通共同訴訟的訴訟標的有若干個
      C.必要共同訴訟的訴訟請求只有一個,普通共同訴訟的訴訟請求有若干個
      D.必要共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為必須一致,普通共同訴訟中共同訴訟人的訴訟行為不需要一致
      答案:AB
      解析:所謂必要的共同訴訟是指當事人一方或者雙方為兩人以上,訴訟標的是同一的,法院必須合并審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的共同訴訟。所謂普通的共同訴訟是指當事人一方或者雙方為兩人以上,訴訟標的是同一種類,法院認為可以合并審理并且當事人也同意合并審理的共同訴訟。據(jù)此,AB的說法是正確的?!睹袷略V訟法》第53條第2款規(guī)定,共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認,對其他共同訴訟人發(fā)生效力;對訴訟標的沒有共同權利義務的,其中一人的訴訟行為對其他共同訴訟人不發(fā)生效力。
      88.2003年8月,設立于同一行政區(qū)域內(nèi)的甲公司向乙公司訂購了40臺電腦,協(xié)議約定乙公司于2004年1月31日之前交貨,甲公司于2004年3月15日之前付清貨款。乙公司按期向甲公司交付了40臺電腦,但甲公司只在2004年3月向乙公司交付了29臺電腦款,其余11臺電腦款一直未交付。2005年1月,乙公司起訴,要求甲公司支付余款及其利息,法院受理了此案。甲公司認為乙公司的電腦質(zhì)量不合格,準備提起反訴。關于提起反訴的解答,下列哪些選項是正確的?
      A.甲公司的反訴在主體、管轄和牽連關系上都是符合反訴條件的
      B.該反訴應該在答辯期屆滿之前提出
      C.反訴所需要交納的受理費較通常的起訴減半收取
      D.該反訴已經(jīng)超過了訴訟時效,法院應依法裁定不予受理
      答案:AC
      解析:所謂的反訴,是指在訴訟進行過程中,本訴的被告以原告為被告,向受理本訴的人民法院提出與本訴具有牽連關系的、目的在于抵消或者吞并本訴原告訴訟請求的獨立的反請求,本題中,甲公司認為乙公司的電腦質(zhì)量不合格而反訴乙公司,主體是符合條件的;而且本題中甲公司的反訴與本訴中乙公司請求支付余款及其利息是有牽連關系的,所以A的說法是正確的?!蹲C據(jù)規(guī)定》第34條,當事人提出反訴,應當在舉證期限屆滿前提出。注意這里的舉證期限不等同于答辯期,因此B的說法是錯誤的。根據(jù)《訴訟費用交納辦法》第18條規(guī)定,被告提起反訴、有獨立請求權的第三人提出與本案有關的訴訟請求,人民法院決定合并審理的,分別減半交納案件受理費。所以C是正確的?!睹裨V意見》第153條規(guī)定,當事人超過訴訟時效期間起訴的,人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的,判決駁回其訴訟請求。本題中,反訴雖然已經(jīng)超過了訴訟時效,但是法院應該裁定受理,因此D的說法是錯誤的,本題正確答案是AC.
      89.A市甲公司與B市乙公司在B市簽訂了一份鋼材購銷合同,約定合同履行地在A市。同時雙方還商定因履行該合同所發(fā)生的糾紛,提交C仲裁委員會仲裁。后因乙公司無法履行該合同,經(jīng)甲公司同意,乙公司的債權債務轉讓給D市的丙公司,但丙公司明確聲明不接受仲裁條款。關于本案仲裁條款的效力,下列哪些選項是錯誤的?
      A.因丙公司已明確聲明不接受合同中的仲裁條款,所以仲裁條款對其無效
      B.因丙公司受讓合同中的債權債務,所以仲裁條款對其有效
      C.丙公司聲明只有取得甲公司同意,該仲裁條款對丙公司才無效
      D.丙公司聲明只有取得乙公司同意,該仲裁條款對丙公司才無效
      答案:BCD
      解析:《仲裁法解釋》第9條規(guī)定,債權債務全部或者部分轉讓的,仲裁協(xié)議對受讓人有效,但當事人另有約定、在受讓債權債務時受讓人明確反對或者不知有單獨仲裁協(xié)議的除外。本題中,丙公司在受讓債權債務的時候,明確聲明不接受仲裁條款,所以仲裁條款對丙公司無效,A的說法本身是正確的,不符合題意,不能選;BCD的說法本身是錯誤的,符合題意,應該選。所以本題正確答案BCD.
      90.當事人在合同中約定了仲裁條款,出現(xiàn)下列哪些情況時,法院可以受理當事人的起訴?
      A.雙方協(xié)商擬解除合同,但因賠償問題發(fā)生爭議,一方向法院起訴的
      B.當事人申請仲裁后達成和解協(xié)議而撤回仲裁申請,因一方反悔,另一方向法院起訴的
      C.仲裁裁決被法院依法裁定不予執(zhí)行后,一方向法院起訴的
      D.仲裁裁決被法院依法撤銷后,一方向法院起訴的
      答案:CD
      解析:《仲裁法》第19條規(guī)定,仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力,所以A是錯誤的?!吨俨梅ā返?0條規(guī)定,當事人達成和解協(xié)議,撤回仲裁申請后反悔的,可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁,所以B也是不正確的?!吨俨梅ā返?條規(guī)定,仲裁實行一裁終局的制度。裁決作出后,當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的,仲裁委員會或者人民法院不予受理。裁決被人民法院依法裁定撤銷或者不予執(zhí)行的, 當事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達成的仲裁協(xié)議申請仲裁,也可以向人民法院起訴,所以CD是正確的,本題正確答案是CD.
     ?。?008年)
      79.關于對當事人及其法定代理人的缺席判決,下列哪些選項是正確的?
      A.原告經(jīng)法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,法院可以缺席判決
      B.無民事行為能力人離婚案件,當事人的法定代理人應當?shù)酵?,法定代理人不能到庭的,法院應當在查清事實的基礎上,依法作出缺席判決
      C.有獨立請求權第三人經(jīng)法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,法院可以缺席判決
      D.無獨立請求權第三人經(jīng)法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,法院可以缺席判決
      答案:ABD
      解析:《民事訴訟法》第129條規(guī)定,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的,可以按撤訴處理;被告反訴的,可以缺席判決。由此,A正確;《民訴意見》第158條規(guī)定,無民事行為能力的當事人的法定代理人,經(jīng)傳票傳喚無正當理由拒不到庭的,如屬原告方,可以比照民事訴訟法第129條的規(guī)定,按撤訴處理;如屬被告方,可以比照民事訴訟法第一百三十條的規(guī)定缺席判決。由此,B正確;有獨立請求權的第三人在訴訟中相當于原告,其無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭,應當是按照撤訴處理,C的說法錯誤;無獨立請求權的第三人無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭,不影響案件的審理,所以法院此時可以缺席判決,D的說法正確,本題正確答案是ABD.
      80.三個小孩在公路邊玩耍,此時,一輛轎車急速駛過,三小孩撿起石子向轎車扔去,坐在后排座位的劉某被一石子擊中。劉某將三小孩起訴至法院。關于本案舉證責任分配,下列哪些選項是正確的?
      A.劉某應對三被告向轎車投擲石子的事實承擔舉證責任
      B.劉某應對其所受到損失承擔舉證責任
      C.三被告應對投擲石子與劉某所受損害之間不存在因果關系承擔舉證責任
      D.三被告應對其主觀沒有過錯承擔舉證責任
      答案:ABC
      解析:根據(jù)民事訴訟“誰主張,誰舉證”的舉證責任分配規(guī)則,劉某要對三被告向轎車投擲石子的事實和其本身受到的損失承擔舉證責任,A和B的說法正確。《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第4條規(guī)定,二人以上共同實施危及他人人身安全的行為并造成損害后果,不能確定實際侵害行為人的,應當依照民法通則第一百三十條規(guī)定承擔連帶責任。共同危險行為人能夠證明損害后果不是由其行為造成的,不承擔賠償責任,由此C的說法正確。根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第4條舉證責任分配的規(guī)定,三被告的免責事由是損害后果不是由其行為造成的,而非是主觀沒有過錯,因此,D的說法錯誤,不當選,本題正確答案是ABC.
      81.根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,我國法院與外國法院可以進行司法協(xié)助,互相委托,代為一定的訴訟行為。但是在下列哪些情況下,我國法院應予以駁回或說明理由退回外國法院?
      A.委托事項同我國的主權、安全不相容的
      B.不屬于我國法院職權范圍的
      C.違反我國法律的基本準則或者我國國家利益、社會利益的
      D.外國法院委托我國法院代為送達法律文書,未附中文譯本的
      答案:ABCD
      解析:《民事訴訟法》第260條規(guī)定,根據(jù)中華人民共和國締結或者參加的國際條約,或者按照互惠原則,人民法院和外國法院可以相互請求,代為送達文書、調(diào)查取證以及進行其他訴訟行為。外國法院請求協(xié)助的事項有損于中華人民共和國的主權、安全或者社會公共利益的,人民法院不予執(zhí)行。由此A和C中的事項,我國法院應予以駁回或者退回;第262條,外國法院請求人民法院提供司法協(xié)助的請求書及其所附文件,應當附有中文譯本或者國際條約規(guī)定的其他文字文本,由此D中事項也可以退回或者駁回;另外,人民法院應該在自己的職權范圍內(nèi)行使權力,超過職權范圍,人民法院應當不予受理或者駁回、退回,所以B的說法也是正確的,本題正確答案是ABCD.
      82.李某在甲市A區(qū)新購一套住房,并請甲市B區(qū)的裝修公司對其新房進行裝修。在裝修過程中,裝修工人不慎將水管弄破,導致樓下住戶的家具被淹毀。李某與該裝修公司就賠償問題交涉未果,遂向甲市B區(qū)法院起訴。B區(qū)法院認為該案應由A區(qū)法院審理,于是裁定將該案移送至A區(qū)法院,A區(qū)法院認為該案應由B區(qū)法院審理,不接受移送,又將案件退回B區(qū)法院。關于本案的管轄,下列哪些選項是正確的?
      A.甲市A、B區(qū)法院對該案都有管轄權
      B.李某有權向甲市B區(qū)法院起訴
      C.甲市B區(qū)法院的移送管轄是錯誤的
      D.A區(qū)法院不接受移送,將案件退回B區(qū)法院是錯誤的
      答案:ABCD
      解析:《民事訴訟法》第29條規(guī)定,因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。本題中,侵權行為地是甲市A區(qū),被告住所地是甲市B區(qū),所以A和B區(qū)法院都有管轄權,李某可以向A區(qū)或者B區(qū)的法院起訴,A和B 的說法都是正確的,當選;第36條規(guī)定,人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。甲市B區(qū)法院對本案有管轄權,所以其移送管轄是錯誤的,C的說法正確,當選;A區(qū)法院不接受移送,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送,所以D的說法是正確的,當選,本題正確答案是ABCD.
      83.根據(jù)我國《民事訴訟法》和相關司法解釋的規(guī)定,下列關于審判組織的哪些表述是正確的?
      A.再審程序中只能由審判員組成合議庭
      B.二審法院裁定發(fā)回重審的案件,原審法院應當組成合議庭進行審理
      C.法院適用特別程序審理案件,陪審員不參加案件的合議庭
      D.中級法院作為一審法院時,合議庭可以由審判員與陪審員共同組成,作為二審法院時,合議庭則一律由審判員組成
      答案:BCD
      解析:《民事訴訟法》第40條規(guī)定,人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。第41條第3款規(guī)定,審理再審案件,原來是第一審的,按照第一審程序另行組成合議庭;原來是第二審的或者是上級人民法院提審的,按照第二審程序另行組成合議庭。所以再審如果按照一審組成合議庭,則可以由陪審員參與合議庭,A的說法錯誤,不當選;第41條第2款規(guī)定,發(fā)回重審的案件,原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。B的說法正確,當選;第161條規(guī)定,依照本章程序審理的案件,實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件,由審判員組成合議庭審理;其他案件由審判員一人獨任審理。由此,C的說法正確,當選;第40條規(guī)定,人民法院審理第一審民事案件,由審判員、陪審員共同組成合議庭或者由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。第41條第1款規(guī)定,人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。由此,D的說法正確,當選,本題正確答案是BCD.
      84.李某和張某到華美購物中心采購結婚物品。張某因購物中心打蠟地板太滑而摔倒,致使左臂骨折,住院治療花費了大量醫(yī)療費,婚期也因而推遲。當時,購物中心負責地板打蠟的鄭某目睹事情的發(fā)生經(jīng)過。受害人認為購物中心存在過錯,于是,起訴要求其賠償經(jīng)濟損失以及精神損害賠償。關于本案訴訟參與人,下列哪些選項是正確的?
      A.李某、張某應為本案的共同原告
      B.李某、鄭某可以作為本案的證人
      C.華美購物中心為本案的被告
      D.華美購物中心與鄭某為本案共同被告
      答案:BC
      解析:《民訴意見》第42條規(guī)定,法人或者其他組織的工作人員因職務行為或者授權行為發(fā)生的訴訟,該法人或其組織為當事人。所以本題中,被告是華美購物中心。《民事訴訟法》第70條規(guī)定,凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。證人確有困難不能出庭的,經(jīng)人民法院許可,可以提交書面證言。不能正確表達意志的人,不能作證。由此,李某和鄭某都是知道案件情況的人,且是可以正確表達意志的人,因此二人都應該作為證人,本題正確答案是BC.
      85.關于現(xiàn)行民事執(zhí)行制度,下列哪些選項是正確的?
      A.發(fā)生法律效力的判決的執(zhí)行法院,包括案件的第一審法院和與第一審法院同級的被執(zhí)行財產(chǎn)所在地的法院
      B.案外人對執(zhí)行標的異議的裁定不服的,可以根據(jù)執(zhí)行標的的不同情況,選擇提起訴訟或通過審判監(jiān)督程序進行救濟
      C.申請執(zhí)行人與被申請執(zhí)行人達成和解協(xié)議的,在和解協(xié)議履行期間,執(zhí)行程序終結
      D.申請執(zhí)行的期限因申請人與被申請人為自然人或法人而不同
      答案:AB
      解析:《民事訴訟法》第201條規(guī)定,發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行,所以A的說法正確,當選。第204條規(guī)定,執(zhí)行過程中,案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的,人民法院應當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查,理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟,所以B的說法正確,當選。第207條規(guī)定,在執(zhí)行中,雙方當事人自行和解達成協(xié)議的,執(zhí)行員應當將協(xié)議內(nèi)容記入筆錄,由雙方當事人簽名或者蓋章。一方當事人不履行和解協(xié)議的,人民法院可以根據(jù)對方當事人的申請,恢復對原生效法律文書的執(zhí)行?!睹裨V意見》第266條規(guī)定,一方當事人不履行或者不完全履行在執(zhí)行中雙方自愿達成的和解協(xié)議,對方當事人申請執(zhí)行原生效法律文書的,人民法院應當恢復執(zhí)行,但和解協(xié)議已履行的部分應當扣除。和解協(xié)議已經(jīng)履行完畢的,人民法院不予恢復執(zhí)行。也就是說,執(zhí)行過程中,當事人雙方達成和解協(xié)議,并不必然終結執(zhí)行程序,只有當雙方當事人按照和解協(xié)議完全履行完畢了,才能終結執(zhí)行程序,C的說法錯誤,不當選?!睹袷略V訟法》第215條規(guī)定,申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定,所以D的說法錯誤,不當選。
      86.關于訴的種類的表述,下列哪些選項是正確的?
      A.甲公司以乙公司違約為由,訴至法院要求解除合同,屬于變更之訴
      B.甲公司以乙公司的履行不符合約定為由,訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行,屬于給付之訴
      C.甲向法院起訴乙,要求返還借款1000元,乙稱自己根本沒有向甲借過錢,該訴訟屬于確認之訴
      D.甲公司起訴乙公司,要求乙公司立即停止施工或采取有效措施降低噪音,屬于變更之訴
      答案:AB
      解析:訴可以分為三類:確認之訴、變更之訴和給付之訴。確認之訴是指原告請求法院確認與被告之間是否存在某種民事法律關系的訴。給付之訴是指原告請求法院判令被告向其履行某種特定給付義務的訴訟。變更之訴又稱形成之訴,是指原告請求法院以判決改變或者消滅既存的某種民事法律關系的訴。本題中A選項中,甲公司以乙公司違約為由,訴至法院要求解除合同,是請求改變合同法律關系,屬于變更之訴,正確;B中甲公司以乙公司的履行不符合約定為由,訴至法院要求乙公司繼續(xù)履行是給付之訴,正確;C中甲起訴乙要求返還借款,實際上是請求法院判令被告向其履行一定的義務,是給付之訴,C錯誤,不當選;D中也是請求法院判令被告履行特定的給付義務,所以是給付之訴,D錯誤,不當選。
      87.A地甲公司與B地乙公司簽訂買賣合同,約定合同履行地在C地,乙到期未能交貨。甲多次催貨未果,便向B地基層法院起訴,要求判令乙按照合同約定交付貨物,并支付違約金。法院受理后,甲得知乙將貨物放置于其設在D地的倉庫,并且隨時可能轉移。下列哪些選項是錯誤的?
      A.甲如果想申請財產(chǎn)保全,必須向貨物所在地的D地基層法院提出
      B.甲如果要向法院申請財產(chǎn)保全,必須提供擔保
      C.受訴法院如果認為確有必要,可以直接作出財產(chǎn)保全裁定
      D.法院受理甲的財產(chǎn)保全申請后,應當在48小時內(nèi)作出財產(chǎn)保全裁定
      答案:ABD
      解析:《民訴意見》第31條規(guī)定,訴前財產(chǎn)保全,由當事人向財產(chǎn)所在地的人民法院申請。但是對于訴訟中的財產(chǎn)保全,沒有“向財產(chǎn)所在地法院申請”的限制,所以A的說法錯誤;《民事訴訟法》第92條規(guī)定,人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當事人的申請,作出財產(chǎn)保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產(chǎn)保全措施。人民法院采取財產(chǎn)保全措施,可以責令申請人提供擔保;申請人不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受申請后,對情況緊急的,必須在四十八小時內(nèi)作出裁定;裁定采取財產(chǎn)保全措施的,應當立即開始執(zhí)行。由此,訴中財產(chǎn)保全不是必須提供擔保,而是可以要求提供擔保,B的說法錯誤;訴訟中的財產(chǎn)保全可以由當事人申請,也可以由法院依職權采取,C的說法正確。 D中“應當在48小時之內(nèi)作出財產(chǎn)保全的裁定必須限定在”情況緊急的情況下“,如果不是緊急情況,則不必在48小時之內(nèi)作出裁定,D的說法太絕對,錯誤,當選。本題正確答案是ABD.
      88.民事訴訟與民商事仲裁都是解決民事糾紛的有效方式,但兩者在制度上有所區(qū)別。下列哪些選項是正確的?
      A.民事訴訟可以解決各類民事糾紛,仲裁不適用與身份關系有關的民事糾紛
      B.民事訴訟實行兩審終審,仲裁實行一裁終局
      C.民事訴訟判決書需要審理案件的全體審判人員簽署,仲裁裁決則可由部分仲裁庭成員簽署
      D.民事訴訟中財產(chǎn)保全由法院負責執(zhí)行,而仲裁機構則不介入任何財產(chǎn)保全活動
      答案:ABC
      解析:《民事訴訟法》第3條規(guī)定,人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關系和人身關系提起的民事訴訟,適用本法的規(guī)定?!吨俨梅ā返谌龡l規(guī)定,下列糾紛不能仲裁:(一)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛;(二)依法應當由行政機關處理的行政爭議。由此,A的說法正確;《民事訴訟法》第10條規(guī)定,人民法院審理民事案件,依照法律規(guī)定實行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。《仲裁法》第9條規(guī)定,仲裁實行一裁終局的制度。由此,B正確;《民事訴訟法》第43條規(guī)定,合議庭評議案件,實行少數(shù)服從多數(shù)的原則。評議應當制作筆錄,由合議庭成員簽名。評議中的不同意見,必須如實記入筆錄?!吨俨梅ā返?4條規(guī)定,裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協(xié)議不愿寫明爭議事實和裁決理由的,可以不寫。裁決書由仲裁員簽名,加蓋仲裁委員會印章。對裁決持不同意見的仲裁員,可以簽名,也可以不簽名。由此,C正確,當選;《仲裁法》第28條規(guī)定,一方當事人因另一方當事人的行為或者其他原因,可能使裁決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的,可以申請財產(chǎn)保全。當事人申請財產(chǎn)保全的,仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規(guī)定提交人民法院。由此,D中說“仲裁機構則不介入任何財產(chǎn)保全活動”是錯誤的,不當選。本題正確答案是ABC.
      89.執(zhí)行法院對下列哪些財產(chǎn)不得采取執(zhí)行措施?
      A.被執(zhí)行人未發(fā)表的著作
      B.被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬完成義務教育所必需的物品
      C.金融機構交存在中國人民銀行的存款準備金和備付金
      D.金融機構的營業(yè)場所
      答案:ABCD
      解析:《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產(chǎn)的規(guī)定》第5條規(guī)定,人民法院對被執(zhí)行人下列的財產(chǎn)不得查封、扣押、凍結:……(三)被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬完成義務教育所必需的物品;(四)未公開的發(fā)明或者未發(fā)表的著作;……由此,A和B中的財產(chǎn)不得采取執(zhí)行措施,當選;《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第34條規(guī)定,被執(zhí)行人為金融機構的,對其交存在人民銀行的存款準備金和備付金不得凍結和扣劃,但對其在本機構、其他金融機構的存款,及其在人民銀行的其他存款可以凍結、劃撥,并可對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn)采取執(zhí)行措施,但不得查封其營業(yè)場所。由此,CD的說法是正確的。本題正確答案是ABCD.
      90.關于民事訴訟中的證據(jù)收集,下列哪些選項是正確的?
      A.在王某訴齊某合同糾紛一案中,該合同可能存在損害第三人利益的事實,在此情況下法院可以主動收集證據(jù)
      B.在胡某訴黃某侵權一案中,因客觀原因胡某未能提供一項關鍵證據(jù),在此情況下胡某可以申請法院收集證據(jù)
      C.在周某訴賀某借款糾紛一案中,周某因自己沒有時間收集證據(jù),于是申請法院調(diào)查收集證據(jù),在此情況下法院應當進行調(diào)查收集
      D.在武某訴趙某一案中,武某申請法院調(diào)查收集證據(jù),但未獲法院準許,武某可以向受案法院申請復議一次
      答案:ABD
      解析:《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第15條規(guī)定,《民事訴訟法》第64條規(guī)定的“人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”,是指以下情形:(一)涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實;(二)涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。由此,A的說法正確,當選;《民事訴訟法》第64條規(guī)定,當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù),或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù),人民法院應當調(diào)查收集。人民法院應當按照法定程序,全面地、客觀地審查核實證據(jù)?!睹裨V意見》第73條規(guī)定,依照民事訴訟法第六十四條第二款規(guī)定,由人民法院負責調(diào)查收集的證據(jù)包括:(1)當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的;(2)人民法院認為需要鑒定、勘驗的;(3)當事人提供的證據(jù)互相有矛盾、無法認定的;(4)人民法院認為應當由自己收集的其他證據(jù)。由此,B是正確的,當選;C的說法錯誤,不當選;《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第19條規(guī)定,當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。人民法院對當事人及其訴訟代理人的申請不予準許的,應當向當事人或其訴訟代理人送達通知書。當事人及其訴訟代理人可以在收到通知書的次日起三日內(nèi)向受理申請的人民法院書面申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內(nèi)作出答復。由此,D是正確的。所以本題正確答案是ABD。
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