73.甲在網上發(fā)表文章指責某大學教授乙編造虛假的學術經歷,乙為此起訴。經審理,甲被判決賠禮道歉,但甲拒絕履行該義務。對此,法院可采取下列哪些措施?
A.由甲支付遲延履行金
B.采取公告、登報等方式,將判決的主要內容公布于眾,費用由甲負擔
C.決定罰款
D.決定拘留
答案:A、B、C、D
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第229條,被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務的,應當加倍支付遲延履行期間的債務利息。被執(zhí)行人未按判決、裁定和其他法律文書指定的期間履行其他義務的,應當支付遲延履行金;因此,選項A正確;根據(jù)《最高人民法院關于審理名譽權案件若干問題的解答》,侵權人拒不執(zhí)行生效判決,不為對方恢復名譽、消除影響的,人民法院可以采取公告、登報等方式,將判決的主要內容和有關情況公布于眾,費用由被執(zhí)行人負擔,并可依照民事訴訟法第一百零二條第六項的規(guī)定處理。依照民事訴訟法第一百零二條第六項拒不履行人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留;構成犯罪的,依法追究刑事責任。因此,選項B、C、D是正確選項。
74.下列哪些仲裁協(xié)議為無效或失效?
A.甲、乙兩公司簽訂合同,并約定了仲裁條款。后合同雙方又簽訂補充協(xié)議,約定“如原合同或補充協(xié)議履行發(fā)生爭議,雙方協(xié)商解決或向法院起訴解決”
B.雙方當事人在合同中約定:“因本合同履行發(fā)生的爭議,雙方當事人既可向南京仲裁委員會申請仲裁,也可向南京市鼓樓區(qū)法院起訴”
C.甲、乙兩公司在雙方合同糾紛的訴訟中對法官均不滿意,雙方商量先撤訴后仲裁。甲公司向法院提出了撤訴申請,法院裁定準許撤訴。此后甲乙兩公司簽訂了仲裁協(xié)議,約定將該合同糾紛提交某仲裁委員會仲裁
D.丙、丁兩公司簽訂的合同中規(guī)定了內容齊全的仲裁條款,但該合同內容違反法律禁止性規(guī)定。
答案:A、B
解析:根據(jù)《仲裁法》第18條,仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會沒有約定或者約定不明確的,當事人可以補充協(xié)議;達不成補充協(xié)議的,仲裁協(xié)議無效。選項A中的甲、乙公司不但對仲裁委員會沒有明確約定,還約定可向法院起訴解決,屬無效協(xié)議;選項B中的約定也屬于對仲裁委員會約定不明確的情形,也屬無效協(xié)議;因此,選項A、B是應選選項;根據(jù)《仲裁法》第4條規(guī)定,當事人采用仲裁方式解決糾紛,應當雙方自愿,達成仲裁協(xié)議。在甲公司撤訴后,甲、乙公司簽訂仲裁協(xié)議,該仲裁協(xié)議對仲裁事項或者仲裁委員會有明確約定,且不與《仲裁法》第5條所規(guī)定的“或裁或審”原則沖突,該仲裁協(xié)議有效,因此,C選項不是應選選項。根據(jù)《仲裁法》第19條,仲裁協(xié)議獨立存在,合同的變更、解除、終止或者無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。丙、丁公司簽訂合同中的仲裁條款內容齊全,且不受主合同效力的影響,屬于有效的仲裁協(xié)議,因此,D選項不是應選選項。
75.下列哪些案件的審理不適用民事訴訟簡易程序?
A.按審判監(jiān)督程序審理的案件
B.發(fā)回重審的案件
C.起訴時被告下落不明的案件
D.應當先行調解的案件
答案:A、B、C
解析:根據(jù)《最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規(guī)定》第1條,按審判監(jiān)督程序審理的案件、發(fā)回重審的案件、起訴時被告下落不明的案件不適用簡易程序,因此,選項A、B、C是應選選項;根據(jù)《最高人民法院關于適用簡易程序審理民事案件的若干規(guī)定》第14條,婚姻家庭糾紛和繼承糾紛、勞務合同糾紛、交通事故和工傷事故引起的權利義務關系較為明顯的損害賠償糾紛、宅基地和相鄰關系糾紛、合伙協(xié)議糾紛、訴訟標的額較小的糾紛是法院在開庭審理前,應當先行調解的案件。這些進行先行調解的案件,如果開庭審理,適用的當然是簡易程序。因此,D選項不是應選選項。
76.對于下列哪些起訴,法院應當裁定不予受理或裁定駁回起訴?
A.甲起訴乙支付拖欠的貨款3萬元,但已超過訴訟時效
B.甲公司起訴乙公司支付房租20萬,但乙公司已被吊銷營業(yè)執(zhí)照
C.甲起訴乙離婚,訴訟過程中撤訴,兩個月后甲再次起鍋離婚,但沒有提出新情況、新理由
D.甲、乙曾同居數(shù)年,乙曾經書面允諾送甲一輛價值10萬以上的汽車,但一直未履行承諾,甲起訴乙請求給付汽車
答案:B、C
解析:選項B中的乙公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照,意味著甲的起訴沒有了明確的被告,不符合民事訴訟法第108條的規(guī)定。因此,B選項是應選選項;根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第144條,原告撤訴或者按撤訴處理的離婚案件,沒有新情況、新理由,6個月內又起訴的,可比照民事訴訟法第一百一十一條第(七)項的規(guī)定不予受理。民事訴訟法第一百一十一條第(七)項規(guī)定,判決不準離婚和調解和好的離婚案件,判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件,沒有新情況、新理由,原告6個月內又起訴的,不予受理;因此,C選項是正確選項;根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第153條,當事人超過訴訟時效起訴的,人民法院應予受理。受理后,查明無中止、中斷、延長事由的,判抉駁回其訴訟請求。因此,選項A不是應選選項;選項D中所陳述的甲對乙的起訴,符合民事訴訟法第108條所規(guī)定的當事人起訴應具備的條件,法院應當受理。因此,選項D也不是應選選項。
77.下列哪些證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù)?
A.未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言
B.與一方當事人的代理人有利害關系的證人出具的證言
C.存有疑點的視聽資料
D.無正當理由未出庭作證的證人證言
答案:A、B、C、D
解析:根據(jù)《最高人民法院關于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第69條,下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的依據(jù):(一)未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;(二)與一方當事人或者其代理人有利害關系的證人出具的證言;(三)存有疑點的視聽資料;(四)無法與原件、原物核對的復印件、復制品;(五)無正當理由未出庭作證的證人證言。因此,正確的選項是A、B、C、D.
78.甲工廠的生產污水流入李某承包的魚塘,致使魚蝦死亡,損失2萬元。李某起訴,請求甲工廠賠償。下列哪些事實應當由甲工廠承擔舉證責任?
A.甲工廠的生產污水是否流入李某承包的魚塘
B.李某承包的魚塘魚蝦死亡造成損失的具體數(shù)額
C.魚蝦死亡的原因是否為甲工廠污水所致
D.是否具有免責事由
答案:C、D
解析:根據(jù)《最高人民法院關于民事證據(jù)的若干規(guī)定》第4條的規(guī)定,因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟,由加害人就法律規(guī)定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任。甲工廠的生產污水是否流入李某承包的魚塘、李某承包的魚塘魚蝦死亡造成損失的具體數(shù)額由李某而不是甲工廠來承擔舉證責任。因此,正確選項是C、D.
79.甲、乙在合同中約定因合同所發(fā)生的爭議,提交某仲裁委員會仲裁。后雙方發(fā)生爭議,甲向約定的仲裁委員會申請仲裁,但乙對仲裁協(xié)議的效力提出異議。對此,乙就仲裁協(xié)議的效力有權向誰申請認定?
A.該仲裁委員會所在地基層法院
B.該仲裁委員會所在地中級法院
C.該仲裁委員會
D.甲居住地的基層法院
答案:B、C
解析:根據(jù)《最高人民法院關于當事人對仲裁協(xié)議的效力提出異議由哪一級人民法院管轄問題的批復》,當事人協(xié)議選擇國內仲裁機構仲裁后,一方對仲裁協(xié)議的效力有異議請求人民法院作出裁定的,由該仲裁委員會所在地的中級人民法院管轄。因此,選項B正確;根據(jù)《仲裁法》第20條:“當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的,可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定?!币虼?,選項C正確;選項A、D無法律依據(jù),是錯誤選項。
80.下列關于執(zhí)行的說法,哪些是正確的?
A.執(zhí)行程序都是因當事人的申請而開始的
B.申請執(zhí)行的期限,雙方或一方當事人是公民的為一年,雙方是法人或其他組織的為六個月
C.作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書具有確定性和給付性的特點
D.具有執(zhí)行力的裁判文書由作出該裁判文書的法院負責執(zhí)行
答案:B、C【按照現(xiàn)行《民事訴訟法》,本題正確答案是C】
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第215條的規(guī)定,申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷,適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規(guī)定。因此,選項B錯誤;作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書具有確定性和給付性的特點是民事訴訟基本法理,選項C正確;根據(jù)《民事訴訟法》第212條的規(guī)定,發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,當事人必須履行。一方拒絕履行的,對方當事人可以向人民法院申請執(zhí)行,也可以由審判員移送執(zhí)行員執(zhí)行。因此,選項A是錯誤選項;根據(jù)《民事訴訟法》第201條的規(guī)定,發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行。也就是說二審法院的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產部分,也是由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產所在地人民法院執(zhí)行的。因此,選項D是錯誤選項。
(2006年)
76.下列關于公示催告程序特點的哪些說法是正確的?
A.公示催告程序僅適用于基層人民法院
B.公示催告程序實行一審終審
C.公示催告程序中沒有答辯程序
D.公示催告程序中沒有開庭審理程序
答案:ABCD
解析:《民事訴訟法》第195條規(guī)定,按照規(guī)定可以背書轉讓的票據(jù)持有人,因票據(jù)被盜、遺失或者滅失,可以向票據(jù)支付地的基層人民法院申請公示催告。依照法律規(guī)定可以申請公示催告的其他事項,適用本章規(guī)定。申請人應當向人民法院遞交申請書,寫明票面金額、發(fā)票人、持票人、背書人等票據(jù)主要內容和申請的理由、事實。所以A項是正確的。人民法院對公示催告案件無論以判決還是裁定的方式結案,當事人均不得提起上訴,也就是說公示催告程序實行一審終審,所以B項是正確的。公示催告程序中因沒有對立的雙方當事人,屬于非訴程序,不適用答辯程序和開庭審理程序,因此C、D兩項是正確的。
77.當事人對法院作出的下列哪些民事決定有權申請復議?
A.關于再審的決定
B.關于回避的決定
C.關于罰款的決定
D.關于拘留的決定
答案:BCD
解析:根據(jù)《民事訴訟法》第48條的規(guī)定,人民法院對當事人提出的回避申請,應當在申請?zhí)岢龅娜諆龋钥陬^或者書面形式作出決定。申請人對決定不服的,可以在接到決定時申請復議一次。復議期間,被申請回避的人員,不停止參與本案的工作。人民法院對復議申請,應當在三日內作出復議決定,并通知復議申請人。因此B項是正確的。第105條第3款規(guī)定,罰款、拘留應當用決定書。對決定不服的,可以向上一級人民法院申請復議一次。復議期間不停止執(zhí)行。因此C、D兩項是正確的。關于再審的決定不能申請復議,故A項錯誤。
78.甲向法院申請執(zhí)行乙的財產,乙除對案外人丙享有到期債權外,并無其它財產可供執(zhí)行。法院根據(jù)甲的申請,通知丙向甲履行債務。但丙提出其與乙之間的債權債務關系存在爭議,拒不履行。法院對此如何處理?
A.強制執(zhí)行丙的財產
B.不得對丙強制執(zhí)行
C.中止對乙的執(zhí)行
D.裁定駁回甲對乙的執(zhí)行申請
答案:BC
解析:《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》第63條規(guī)定,第三人在履行通知指定的期間內提出異議的,人民法院不得對第三人強制執(zhí)行,對提出的異議不進行審查。因丙已經提出異議,所以不應對丙實行強制執(zhí)行,所以B項是正確的,A項是錯誤的。第102條第(2)項規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院應當依照民事訴訟法第二百三十二條第一款第五項的規(guī)定裁定中止執(zhí)行:(2)被執(zhí)行人確無財產可供執(zhí)行的;所以C項是正確的,D項是錯誤的。
79.甲因乙拒不歸還到期借款而向法院申請支付令。法院審查后向乙發(fā)出支付令。下列哪些說法是正確的?
A.乙可以向法院提出異議,由法院審查異議理由是否成立
B.乙可以向法院提出異議,法院不審查理由
C.乙在法定期間既不提出異議也不履行的,甲可以向法院申請強制執(zhí)行
D.乙在法定期間內向本院就該借款糾紛起訴的,支付令失效
答案:BCD
解析:根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第22l條的規(guī)定,依照民事訴訟法第一百九十四條的規(guī)定,債務人在法定期間提出書面異議的,人民法院無須審查異議是否有理由,應當直接裁定終結督促程序。債務人對債務本身沒有異議,只是提出缺乏清償能力的,不影響支付令的效力。債務人的口頭異議無效。所以A項是錯誤的,B項是正確的。《民事訴訟法》第193條第3款規(guī)定,債務人在前款規(guī)定的期間不提出異議又不履行支付令的,債權人可以向人民法院申請執(zhí)行。所以C項是正確的。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第223條,債務人在收到支付令后,不在法定期間提出書面異議,而向其他人民法院起訴的,不影響支付令的效力。請注意“本院”和“其他人民法院”的區(qū)別,所以D項是正確的。
80.王某是某電網公司員工,在從事高空作業(yè)時受傷,為賠償問題與電網公司發(fā)生爭議。王某可以采用哪些方式處理爭議?
A.可以向本公司勞動爭議調解委員會申請調解,調解不成的,可以申請勞動仲裁
B.可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,對仲裁裁決不服的,可以向法院提起訴訟
C.可以不申請勞動仲裁而直接向法院起訴
D.如果進行訴訟并按簡易程序處理,法院開庭審理時,可以申請先行調解
答案:ABD
解析:《勞動法》第79條規(guī)定,勞動爭議發(fā)生后,當事人可以向本單位勞動爭議調解委員會申請調解;調解不成,當事人一方要求仲裁的,可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人一方也可以直接向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。對仲裁裁決不服的,可以向人民法院提起訴訟。勞動爭議實行仲裁程序前置,當事人必須先進行勞動仲裁,不能直接向法院起訴,所以A、B兩項是正確的,C項是錯誤的。如果進行訴訟并按簡易程序處理,法院開庭審理時,可以先行調解,因此D項是正確的。
81.關于法院按公示催告程序作出的判決,下列哪些表述是正確的?
A.可稱之為無效判決
B.可稱之為除權判決
C.是可以再審的判決
D.利害關系人可以在判決公告之日起1年內起訴
答案:BD
解析:公示催告程序作出的宣告票據(jù)無效的判決稱為除權判決而非無效判決,所以A項是錯誤的,B項是正確的。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第207條規(guī)定,按照督促程序、公示催告程序、企業(yè)法人破產還債程序審理的案件以及依照審判監(jiān)督程序審理后維持原判的案件,當事人不得申請再審。所以C項是錯誤的。《民事訴訟法》第200條規(guī)定,利害關系人因正當理由不能在判決前向人民法院申報的,自知道或者應當知道判決公告之日起一年內,可以向作出判決的人民法院起訴。所以D項是正確的。
82.根據(jù)法律規(guī)定,權利人或利害關系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權利的行為,可以在起訴前向法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。下列哪些行為可以申請采取該措施?
A.著作權人或者與著作權有關的權利人對于侵犯著作權的行為
B.專利權人或者利害關系人對于侵犯其專利權的行為
C.商標注冊人或者利害關系人對于侵犯其注冊商標專用權的行為
D.繼承人對于侵犯其應繼承財產的行為
答案:ABCD
解析:《著作權法》第49條,《商標法》第57條,《專利法》第6l條規(guī)定了保護知識產權的訴前臨時措施,即知識產權人或者與知識產權有關的權利人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其權利的行為,如不及時制止將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向法院申請采取責令停止有關行為和財產保全的措施。所以A項、B項、C項是正確的?!睹袷略V訟法》第93條規(guī)定,利害關系人因情況緊急,不立即申請財產保全將會使其合法權益受到難以彌補的損害的,可以在起訴前向人民法院申請采取財產保全措施。申請人應當提供擔保,不提供擔保的,駁回申請。人民法院接受申請后,必須在四十八小時內作出裁定;裁定采取財產保全措施的,應當立即開始執(zhí)行。申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不起訴的,人民法院應當解除財產保全。所以D項是正確的。
83.齊某被宏大公司的汽車撞傷,訴至法院要求賠償損失。下列關于本案舉證責任的哪些說法是正確的?
A.原告齊某應當舉證證明是被宏大公司的汽車所撞受傷
B.原告齊某應當對自己受到的損失承擔舉證責任
C.被告宏大公司應當對其主張的自己沒有過錯承擔舉證責任
D.被告宏大公司應當對其主張的原告齊某有主觀故意承擔舉證責任
答案:ABD
解析:《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第2條規(guī)定,當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。本題中原告齊某應當舉證證明自己受到的損害事實,被告宏大公司的侵權行為和自己的損害之間的因果聯(lián)系,被告宏大公司無需證明自己沒有過錯,交通事故中機動車致行人損害適用無過錯原則。所以A、B兩項正確,C項錯誤。但是如果宏大公司為反駁原告提出齊某有主觀故意,則需提出證據(jù)加以證明,所以D項是正確的。
84.根據(jù)民事訴訟法和有關司法解釋,當事人可以約定下列哪些事項?
A.約定合同案件的管轄法院
B.約定離婚案件的管轄法院
C.約定舉證時限
D.約定合議庭的組成人員
答案:AC
解析:《民事訴訟法》第25條規(guī)定,合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第242條的規(guī)定,涉外合同或者涉外財產權益糾紛的當事人,可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇中華人民共和國人民法院管轄的,不得違反本法關于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。所以A項是正確的,B項是不正確的。《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第33條第2款規(guī)定,舉證期限可以由當事人協(xié)商一致,并經人民法院認可。所以C項是正確的。合議庭的組成人員由人民法院決定,當事人無權選擇,只能在符合法律規(guī)定的情形下申請審判人員回避,所以D項是不正確的。
85.下列關于仲裁裁決的哪些觀點是正確的?
A.當事人可以請求仲裁庭根據(jù)雙方的和解協(xié)議作出裁決
B.仲裁庭可以根據(jù)雙方當事人達成的調解協(xié)議作出裁決
C.仲裁裁決應當根據(jù)仲裁庭多數(shù)仲裁員的意見作出,形不成多數(shù)意見的,由仲裁委員會討論決定
D.仲裁裁決一經作出立即發(fā)生法律效力
答案:ABD
解析:《仲裁法》第49條規(guī)定,當事人申請仲裁后,可以自行和解。達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。所以A項是正確的。第51條第2款規(guī)定,調解達成協(xié)議的,仲裁庭應當制作調解書或者根據(jù)協(xié)議的結果制作裁決書。調解書與裁決書具有同等法律效力。所以B項是正確的。第53條規(guī)定,裁決應當按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時,裁決應當按照首席仲裁員的意見作出。所以C項是錯誤的。第57條規(guī)定,裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。所以D項是正確的。
86.下列哪些民事案件法院不予調解?
A.適用公示催告程序的案件
B.請求確認婚姻無效的案件
C.請求確認收養(yǎng)無效的案件
D.選民資格案件
答案:ABCD
解析:《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》第2條規(guī)定,對于有可能通過調解解決的民事案件,人民法院應當調解。但適用特別程序、督促程序、公示催告程序、破產還債程序的案件,婚姻關系、身份關系確認案件以及其他依案件性質不能進行調解的民事案件,人民法院不予調解。所以本題的正確選項是ABCD.
87.根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,下列哪些情況下,法院應當裁定終結執(zhí)行?
A.申請執(zhí)行人撤銷申請
B.據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷
C.追索贍養(yǎng)費案件的權利人死亡
D.案外人對執(zhí)行標的提出了確有理由的異議
答案:ABC
解析:《民事訴訟法》第233條規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院裁定終結執(zhí)行:(一)申請人撤銷申請的;(二)據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的;(三)作為被執(zhí)行人的公民死亡,無遺產可供執(zhí)行,又無義務承擔人的;(四)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權利人死亡的;(五)作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款,無收入來源,又喪失勞動能力的;(六)人民法院認為應當終結執(zhí)行的其他情形。所以A、B、C三項是正確的。第232條規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院應當裁定中止執(zhí)行:(一)申請人表示可以延期執(zhí)行的;(二)案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議的;(三)作為一方當事人的公民死亡,需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務的;(四)作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;(五)人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情形。中止的情形消失后,恢復執(zhí)行。所以D項是錯誤的。
88.某大學4講師生聯(lián)名起訴甲公司污染某條大河,請求判決甲公司出資治理該河流的污染。起訴者除列了4講師生外,還列了該河流中的某著名島嶼作為原告,法院沒有受理。對此下列哪些說法符合法律規(guī)定?
A.只有自然人和法人能夠成為民事訴訟當事人
B.本案當事人不適格
C.本案屬于侵權訴訟,被污染河段流經地區(qū)的法院均有管轄權
D.本案起訴屬于公益訴訟,現(xiàn)行民事訴訟法沒有規(guī)定
答案:BCD
解析:《民事訴訟法》第49條第1款規(guī)定,公民、法人和其他組織可以作為民事訴訟的當事人。所以A項是錯誤的。由于現(xiàn)行民事訴訟法沒有規(guī)定公益訴訟,按照《民事訴訟法》第108條的規(guī)定,起訴必須符合下列條件:(一)原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;(二)有明確的被告;(三)有具體的訴訟請求和事實、理由;(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。本題中的4講師生并不是大河污染的直接受害者,因此不屬于適格的當事人,而河流中的島嶼不具有訴訟主體資格,所以B、D兩項的說法是正確的。本案從性質上來講屬于環(huán)境污染侵權訴訟,按照《民事訴訟法》第29條的規(guī)定,因侵權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。所以被污染河段流經地區(qū)的法院均有管轄權,因此C項是正確的。綜上所述,本題的正確選項是BCD.
89.根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,第二審程序與審判監(jiān)督程序具有下列哪些區(qū)別?
A.第二審程序與審判監(jiān)督程序合議庭的組成形式不盡相同
B.適用第二審程序以開庭審理為原則,而適用審判監(jiān)督程序以書面審理為原則
C.第二審程序中法院可以以調解方式結案,而適用審判監(jiān)督程序不適用調解
D.適用第二審程序作出的裁判是終審裁判,適用審判監(jiān)督程序作出的裁判卻未必是終審裁判
答案:AD
解析:《民事訴訟法》第41條規(guī)定,人民法院審理第二審民事案件,由審判員組成合議庭。合議庭的成員人數(shù),必須是單數(shù)。發(fā)回重審的案件,原審人民法院應當按照第一審程序另行組成合議庭。審理再審案件,原來是第一審的,按照第一審程序另行組成合議庭;原來是第二審的或者是上級人民法院提審的,按照第二審程序另行組成合議庭。二審合議庭必須由審判員組成,而原來是一審的審判監(jiān)督程序合議庭中可以有人民陪審員,所以A項是正確的。無論是第二審程序還是審判監(jiān)督程序都以開庭審理為原則,所以B項是錯誤的。在審判監(jiān)督程序中可以適用調解,所以C項是錯誤的?!睹袷略V訟法》第186條的規(guī)定,人民法院按照審判監(jiān)督程序再審的案件,發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的,按照第一審程序審理,所作的判決、裁定,當事人可以上訴;發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的,按照第二審程序審理,所作的判決、裁定,是發(fā)生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的,按照第二審程序審理,所作的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。人民法院審理再審案件,應當另行組成合議庭。所以D項是正確的。
90.在民事訴訟中,法院對下列哪些事項可以不經當事人申請而作出處理?
A.訴訟中裁定財產保全
B.決定回避
C.裁定移送管轄
D.裁定先予執(zhí)行
答案:ABC
解析:《民事訴訟法》第92條第1款規(guī)定,人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因,使判決不能執(zhí)行或者難以執(zhí)行的案件,可以根據(jù)對方當事人的申請,作出財產保全的裁定;當事人沒有提出申請的,人民法院在必要時也可以裁定采取財產保全措施。所以A項是正確的。根據(jù)《最高人民法院關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第1條的規(guī)定,審判人員具有下列情形之一的,應當自行回避,當事人及其法定代理人也有權要求他們回避:(一)是本案的當事人或者與當事人有直系血親、三代以內旁系血親及姻親關系的;(二)本人或者其近親屬與本案有利害關系的;(三)擔任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的;(四)與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關系的;(五)本人與本案當事人之間存在其他利害關系,可能影響案件公正處理的。所以B項是正確的。《民事訴公法》第36條規(guī)定,人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。所以C項是正確的。根據(jù)《民事訴訟法》第97條的規(guī)定,人民法院對下列案件,根據(jù)當事人的申請,可以裁定先予執(zhí)行:(一)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;(二)追索勞動報酬的(三)因情況緊急需要先予執(zhí)行的。所以D項不是正確選項。
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80.甲縣的電熱毯廠生產了一批電熱毯,與乙縣的昌盛貿易公司在丙縣簽訂了一份買賣該批電熱毯的合同。丁縣居民張三在出差到乙縣時從昌盛貿易公司購買了一條該批次的電熱毯,后在使用過程中電熱毯由于質量問題引起火災,燒毀了張三的房屋。張三欲以侵權損害為由訴請賠償。下列哪些法院對該糾紛有管轄權?
A.甲縣法院
B.乙縣法院
C.丙縣法院
D.丁縣法院
答案:ABD
解析:《民訴意見》第29條規(guī)定,因產品質量不合格造成他人財產、人身損害提起的訴訟,產品制造地、產品銷售地、侵權行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權。本題中,甲縣是產品的制造地,乙縣是產品的銷售地,丁縣是侵權行為地,所以三個縣的人民法院都有管轄權,ABD都是正確的。而丙縣只是電熱毯廠和昌盛貿易公司之間買賣合同的簽訂地,根據(jù)法律規(guī)定,該買賣合同簽訂地的法院沒有管轄權,所以不能選C.本題正確答案是ABD.
81.原告訴請被告返還借款5萬元,為證明這一事實,原告向法院提交了被告書寫的“借據(jù)”;被告則主張“借款已經清償”,并向法院出示了原告交給他的“收據(jù)”。關于原、被告雙方的證據(jù),下列哪些選項是正確的?
A.“借據(jù)”是本證,“收據(jù)”是反證
B.“借據(jù)”是本證,“收據(jù)”也是本證
C.“借據(jù)”是直接證據(jù),“收據(jù)”是間接證據(jù)
D.“借據(jù)”是直接證據(jù),“收據(jù)”也是直接證據(jù)
答案:BD
解析:根據(jù)證據(jù)與證明責任承擔者的關系,可以將證據(jù)分為本證和反證。所謂本證,是對主張事實負有舉證責任的當事人所提出的支持其主張的證據(jù)。反證是對該事實不負有舉證責任的當事人所提出的反駁對方主張的證據(jù)。原告對自己的債權成立負有舉證責任,因此,其提出的“借據(jù)”屬于本證;被告對自己提出的債務已經履行的主張負有舉證責任,因此,其“收據(jù)”也是本證。所以B是正確的,A是錯誤的。另外,根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關系的不同,可以將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。直接證據(jù)是能夠單獨、直接證明待證事實的全部或者部分的證據(jù)。間接證據(jù)是通過與其他證據(jù)結合在一起才能證明待證事實的證據(jù)?!敖钃?jù)”可以直接證明原告的債權成立,“收據(jù)”可以直接證明被告的債務已經履行,因此都是直接證據(jù)。因此C是錯誤的,D是正確的。因此,本題的正確答案是BD.
82.根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定,下列哪些案件的審理程序中公告是必經的程序?
A.甲在車禍中導致精神失常,其妻向法院申請要求認定甲為無民事行為能力人
B.2005年1月乙被沖入大海后一直杳無音信,2007年3月其妻向法院申請宣告乙死亡
C.丙拿一張5萬元的支票到銀行兌現(xiàn),途中遺失,丙向銀行所在地的區(qū)法院提出申請公示催告
D.某施工單位施工時挖出一個密封的金屬盒,內藏一本宋代經書,該施工單位向法院申請認定經書及盒子為無主財產
答案:BCD
解析:認定公民無民事行為能力案件,民訴法并沒有規(guī)定公告程序,因此A不能選。B是宣告公民死亡案件,根據(jù)《民訴法》第168條規(guī)定,人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件后,應當發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期間為三個月,宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下落不明,經有關機關證明該公民不可能生存的,宣告死亡的公告期間為三個月,所以B是正確的;C項是公示催告案件,《民訴法》第196條的規(guī)定,人民法院決定受理申請,應當同時通知支付人停止支付,并在三日內發(fā)出公告,催促利害關系人申報權利。公示催告的期間,由人民法院根據(jù)情況決定,但不得少于六十日。所以C是正確的;D是認定財產無主案件,《民訴法》第175條的規(guī)定,人民法院受理申請后,經審查核實,應當發(fā)出財產認領公告。公告滿一年無人認領的,判決認定財產無主,收歸國家或者集體所有。所以本題正確答案是BCD.
83.甲起訴與丈夫乙離婚,同時主張撫養(yǎng)小孩、分割房屋和存款。在訴訟過程中,雙方當事人在法院主持下達成以下調解協(xié)議:解除婚姻關系、甲撫養(yǎng)小孩并分得房屋;乙分得存款及雙方共同經營的雜貨店;共同債務2000元由甲承擔。下列哪些選項是錯誤的?
A.調解協(xié)議的內容超出訴訟請求范圍,法院不應批準
B.除雜貨店的分割,協(xié)議的其他內容法院應當批準
C.調解協(xié)議將債務約定由一人承擔違法,法院不應批準
D.除債務承擔部分,協(xié)議的其他內容法院應當批準
答案:ABCD
解析:根據(jù)《最高人民法院關于人民法院民事調解工作若干問題的規(guī)定》第9、10、11條規(guī)定:①調解協(xié)議內容超出訴訟請求的,人民法院可以準許。②調解協(xié)議約定一方不履行協(xié)議應當承擔民事責任的,應予準許。③調解協(xié)議約定一方提供擔?;蛘甙竿馊送鉃楫斒氯颂峁5?,人民法院應當準許。據(jù)此,得出A、B、C本身的說法是不正確的,為應選項。根據(jù)第13條的規(guī)定,當事人各方同意在調解協(xié)議上簽名或者蓋章后生效的,由當事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后即具有法律效力。據(jù)此,得出D本身的說法是不正確的,為應選項,所以本題正確答案是ABCD.
84.甲公司對乙公司的50萬元債權經法院裁判后進入到強制執(zhí)行程序,被執(zhí)行人乙公司不能清償債務,但對第三人(即丙公司)享有30萬元的到期債權。甲公司欲申請法院對被執(zhí)行人的到期債權予以執(zhí)行。關于該執(zhí)行程序,下列哪些選項是錯誤的?
A.丙公司應在接到法院發(fā)出的履行到期債務通知后的30日內,向甲公司履行債務或提出異議
B.丙公司如果對法院的履行通知提出異議,必須采取書面方式
C.丙公司在履行通知指定的期間內提出異議的,法院應當對提出的異議進行審查
D.在對丙公司作出強制執(zhí)行裁定后,丙公司確無財產可供執(zhí)行的,法院可以就丙公司對他人享有的到期債權強制執(zhí)行
答案:ABCD
解析:本題考查的是《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》的相關內容,根據(jù)該規(guī)定第61條,被執(zhí)行人不能清償債務,但對本案以外的第三人享有到期債權的,人民法院可以依申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的申請,向第三人發(fā)出履行到期債務的通知(以下簡稱履行通知)。履行通知必須直接送達第三人。履行通知應當包含下列內容:(1)第三人直接向申請執(zhí)行人履行其對被執(zhí)行人所負的債務,不得向被執(zhí)行人清償;(2)第三人應當在收到履行通知后的十五日內向申請執(zhí)行人履行債務;(3)第三人對履行到期債權有異議的,應當在收到履行通知后的十五日內向執(zhí)行法院提出;(4)第三人違背上述義務的法律后果。由此,A的說法是錯誤的。應該是15日內,而不是30日內;該規(guī)定第62條,第三人對履行通知的異議一般應當以書面形式提出,口頭提出的,執(zhí)行人員應記入筆錄,并由第三人簽字或蓋章。所以B的說法太絕對,也是不正確的。第63條,第三人在履行通知指定的期間內提出異議的,人民法院不得對第三人強制執(zhí)行,對提出的異議不進行審查。所以C是錯誤的。第68條,在對第三人作出強制執(zhí)行裁定后,第三人確無財產可供執(zhí)行的,不得就第三人對他人享有的到期債權強制執(zhí)行,所以D是錯誤的。本題符合題意的選項是ABCD.