1、訴訟離婚概述

（1）概念：訴訟離婚是人民法院對離婚糾紛進行管轄與處理的法律制度。從另一個角度說，凡屬由人民法院管轄和處理的離婚糾紛都是訴訟離婚。

△即使當(dāng)事人在人民法院審理離婚案件過程經(jīng)達成離婚協(xié)議，亦屬訴訟離婚。

（2）管轄：《民事訴訟法》及《民訴意見》

A、原則上應(yīng)由被告住所地人民法院管轄；

B、但被告離開住所超過1年的，由原告住所地人民法院管轄；

C、雙方離開住所地超過1年的；由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄；

D、沒有經(jīng)常居住地的，由原告起訴時居住地的人民法院管轄；

E、被告不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住、下落不明或者宣告失蹤、被勞動教養(yǎng)或者被監(jiān)禁的，由原告住所地或者經(jīng)常居住地人民法院管轄；

F、非軍人對非文職軍人提起離婚訴訟由原告住所地人民法院管轄；

G、雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄；

H、中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

（3）訴訟程序：

A、調(diào)解：

《婚姻法》第32條第2款前項規(guī)定，人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解。因此調(diào)解原則上是人民法院審理離婚案件的必經(jīng)程序。如果當(dāng)事人確因特殊情況無法出庭參加調(diào)解的，除本人不能表達意志的以外，應(yīng)當(dāng)出具書面意見。

B、代理人：

離婚案件的當(dāng)事人可以依法委托訴訟代理人。但即使有訴訟代理人的，本人除不能表達意志的以外，仍應(yīng)出庭。確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見。

C、判決：

對于調(diào)解無效的離婚案件，人民法院應(yīng)及時判決。人民法院可以依法判決離婚，也可以依法判決不離婚。

△一審判決離婚的，人民法院在宣告判決時必須告知當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。如當(dāng)事人違反告知另行登記結(jié)婚的，構(gòu)成重婚。

D、上訴：

當(dāng)事人不服一審判決的有權(quán)依法上訴。第二審人民法院審理上訴案件可以進行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解雙方達成協(xié)議的，自調(diào)解書送達時起原審判決即視為撤銷；第二審人民法院作出的判決是終審判決。凡判決不準離婚和調(diào)解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)不得重新起訴。

2、離婚事由

（1）感情確系破裂為其唯一理由。

（2）下列為情形為感情破裂的推定理由，即有下列情形之一即應(yīng)準予離婚

A、重婚或有配偶者與他人同居的；

B、實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

C、有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；

D、因感情不和分居滿2年的；

E、一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的。

（3）離婚訴權(quán)的限制。

A、對現(xiàn)役軍人配偶離婚訴權(quán)的限制

a、現(xiàn)役軍人是指正在人民解放軍和人民武裝警察部隊服役、具有軍籍的人員。不包括退役軍人、復(fù)員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人和軍事單位中不具有軍籍的職工。

b、現(xiàn)役軍人的配偶僅指現(xiàn)役軍人的非軍人配偶，雙方都是現(xiàn)役軍人的不適用這一規(guī)定。

c、只限制現(xiàn)役軍人配偶的離婚請求權(quán)，現(xiàn)役軍人本人提出離婚不在此限。

d、本條規(guī)定只適用于一方提出離婚，不適用于雙方合意的離婚。

e、軍人有重大過錯的不適用本規(guī)定。一般包括以下5情形：重婚或與他人同居；實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的。

B、對婦女的特殊保護。

a、女方在懷孕期間、分娩后1年內(nèi)或中止妊娠后6個月內(nèi)，男方不得提出離婚。

b、但是如果女方提出離婚的或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，則不受上述限制。

3、離婚的法律后果

（1）子女關(guān)系的處理。

A、離婚不影響父母與子女之間的關(guān)系

B、未成年子女和父母一方生活，但父母雙方均為其監(jiān)護人，關(guān)于該子女與哪一方共同生活以下列方式確定：

a、雙方達成協(xié)議的依協(xié)議

b、達不成協(xié)議的由法院判決：離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。

c、不與子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)支付子女必要的生活費和教育費的一部分或全部。

C、關(guān)于探望權(quán)【題例】（2008年真題卷三，多選69題） 

a、不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。

b、父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的是由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。

c、如果生效的離婚判決中未涉及探望權(quán)的，當(dāng)事人有權(quán)予以單獨就探望權(quán)起訴。

（2）離婚后的財產(chǎn)處理。

A、原則：共同財產(chǎn)進行分割，原則一人一半；自己單獨所有的財產(chǎn)仍然歸自己所有。

a、夫妻共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理，協(xié)議不成的，法院按照照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

b、如果一方有隱匿、變賣、毀損共同財產(chǎn)或企圖侵占另一方財產(chǎn)的，對有過錯方，法院應(yīng)判決其少分或不分。

c、另一方當(dāng)事人如果是在離婚后發(fā)現(xiàn)上述行為的，可起訴請求再次分割共同財產(chǎn)。

d、離婚后如一方生活困難，另一方應(yīng)給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟幫助。

B、特殊財產(chǎn)處理：

a、如果分割發(fā)放到軍人名下的復(fù)員費、自主擇業(yè)費等一次性費用的，以夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)年限乘以上述費用的平均值，所得數(shù)額部分屬于夫妻共有財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)進行分割。

b、對于夫妻共有財產(chǎn)中的房屋價值及歸屬存在爭議時，按以下方式處理：

(a)雙方均主張所有權(quán)且同意競價的，按競價處理。

(b)一方主張所有權(quán)的，依法估價，由取得方給予另一方相應(yīng)的補償。

(c)雙方均不主張所有權(quán)的，拍賣后分割所得價款。

c、對于以一方名義在有限責(zé)任公司的出資額，另一方不是公司股東的，按情況分別處理：

(a)雙方統(tǒng)一將出資額部分或全部轉(zhuǎn)讓給該股東配偶，過半數(shù)股東同意，且其他股東明確表示放棄優(yōu)先權(quán)的，該配偶即為該公司股東。

(b)雙方就出資額轉(zhuǎn)讓事宜達成一致，但過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，而愿意以同等價格購入的，法院可以對轉(zhuǎn)讓出資所得分割；過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓，又不愿意以同等價格購買該出資額的，視為同意轉(zhuǎn)讓，該配偶亦為公司股東。

△需要注意的是，對于股份有限公司的股份不需要考慮這點，因為對于股份有限公司的股份轉(zhuǎn)讓是自由的。

d、對于以一方名義在合伙企業(yè)中的出資，另一方不是該企業(yè)合伙人的，當(dāng)雙方同意將其合伙份額全部或者部分轉(zhuǎn)讓給對方時，按下列規(guī)則處理：

(a)其他合伙人一致同意的，該配偶即成為合伙人；

(b)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，在同等條件下行使優(yōu)先權(quán)的，可對轉(zhuǎn)讓所得進行分割；

(c)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先權(quán)，但同意該合伙人退伙或退還部分財產(chǎn)份額的，可對退還財產(chǎn)進行分割；

(d)其他合伙人不同意轉(zhuǎn)讓，也不行使優(yōu)先權(quán)，又不同意該合伙人退伙或退還財產(chǎn)份額的，視為全體合伙人同意轉(zhuǎn)讓，該配偶即為合伙人。

e、對于以一方名義投資設(shè)立獨資企業(yè)的，按下列規(guī)則處理：

(a)一方主張經(jīng)營該企業(yè)的，先評估，再由取得方給予另一方相應(yīng)補償；

(b)均主張經(jīng)營的，競價確定經(jīng)營者，由取得方給予另一方相應(yīng)補償；

(c)均不愿經(jīng)營的，清算后依法分割財產(chǎn)?！绢}例】（05·卷三·多·63）

f、離婚后彩禮的返還問題。在下列情形下，當(dāng)事人請求返還彩禮的，應(yīng)當(dāng)予以支持：

(a)雙方未辦理結(jié)婚登記的；

(b)已辦理結(jié)婚登記手續(xù)但未共同生活的，現(xiàn)已離婚的；

(c)婚前給付并致給付人生活困難，現(xiàn)已離婚的。

（3）債務(wù)清償。

A、個人債務(wù)的情形：由個人的財產(chǎn)予以清償。

a、婚前所負債務(wù)

b、婚后以個人名義所負以供養(yǎng)沒有撫養(yǎng)義務(wù)之人

c、約定分別財產(chǎn)制并且債權(quán)人知道的情形下以個人所負的債務(wù)

d、婚后所負擔(dān)與債權(quán)人明確約定為個人所負債務(wù)。

B、夫妻共同債務(wù)的情形：

a、婚后所負債務(wù)，且不屬于上述作為個人債務(wù)的情形

b、婚前所負債務(wù)用于婚后家庭共同生活的原為夫妻共同債務(wù)，以共同財產(chǎn)償還；如該項財產(chǎn)

c、不足清償時，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成的，由法院判決。

d、夫妻中一方死亡的，生存一方應(yīng)當(dāng)對婚姻關(guān)系存續(xù)期間的共同債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任?！绢}例】（2008年真題，單選17題）

（4）無過錯方的賠償請求權(quán)

A、無過錯方有權(quán)請求損害賠償情形（《婚姻法》第46條規(guī)定）：重婚；有配偶者與他人同居；實施家庭暴力；虐待、遺棄家庭成員。導(dǎo)致離婚的過錯是法定的，即必須是以上四種情形之一。

B、主體：

a、只有因婚姻當(dāng)事人一方過錯導(dǎo)致離婚的無過錯方，才有請求權(quán)。

b、賠償請求的對象只能是離婚案件的當(dāng)事人，而不能是其他人，如所謂的二奶、第三者等。

C、損害賠償請求權(quán)的行使：

a、只能在離婚訴訟中一并提出，不離婚單獨要求損害賠償?shù)牟挥枋芾恚匆耘袥Q準予離婚為前提。

b、離婚訴訟中沒有提出，離婚后又要求賠償?shù)娜嗣穹ㄔ翰挥枋芾怼?

c、如果無過錯方作為被告并且同意離婚的，可以在離婚訴訟中要求損害賠償。一審中沒有提出賠償請求，但在二審期間提出的，法院調(diào)解。調(diào)解不成，告知當(dāng)事人在離婚后一年內(nèi)另行起訴。

d、如果被告不同意離婚也不提起損害賠償訴訟的，被告可以在人民法院判決準予離婚后1年內(nèi)就此單獨提起訴訟。

D、承擔(dān)責(zé)任的內(nèi)容：物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償?！绢}例】（2008-3-69）

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