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    司法考試民法精講之三條主線貫穿始終

    來源:233網(wǎng)校 2011年4月19日

     ?。ㄒ唬?quán)利(法律關(guān)系)

      民法是私法,私法以私權(quán)為核心,所以民法是一部權(quán)利法,相應(yīng)的,權(quán)利也就是建立民法體系的核心樞紐(檢索最近十年的真題,筆者發(fā)現(xiàn),每一道試題都和權(quán)利有關(guān),只是考查的角度、方式、素材和題型的不同)。在司法考試的語境下,權(quán)利的主體即法律關(guān)系的主體,權(quán)利的客體即法律關(guān)系的客體,權(quán)利則是法律關(guān)系的主要內(nèi)容,所以可以說,權(quán)利和法律關(guān)系是“一個硬幣的兩面”,當(dāng)我們以權(quán)利為線索對考點進(jìn)行體系化的梳理的時候,就意味著對法律關(guān)系的梳理,自不待言。

      以權(quán)利為中樞,我們可以從橫向和縱向兩個方面對民法知識進(jìn)行全方位的掃描。所謂橫向,是指權(quán)利的不同類型的宏觀把握,所謂縱向,是指對每一項權(quán)利的縱深學(xué)習(xí),具體包括權(quán)利的主體、權(quán)利的客體、權(quán)利的變動、權(quán)利的內(nèi)容以及和權(quán)利有關(guān)的時間(如訴訟時效、除斥期間)等。{來源:{試}

     ?。ǘ┛傉撆c分論

      司考民法的第二條線索就是從歸納推理(從個別到一般)所產(chǎn)生的“總論——分論”體系,民法體系中的四個總論集中了民法規(guī)范最具有一般性的原理、最具有代表性的特點和最具有共性的內(nèi)容,是司法考試考查的重中之重。這四個總論分別是:民法總論、物權(quán)法總論、債法總論和合同法總論。

      1.民法總論

      民法總論首先是一個對民法的概述,在介紹民法的概念、調(diào)整對象與基本原則之后,著重對權(quán)利與法律關(guān)系進(jìn)行講解,具體包括法律關(guān)系的構(gòu)成、法律關(guān)系的產(chǎn)生、權(quán)利的分類、權(quán)利的救濟(jì)等,簡言之,民法概述實際上就是一個權(quán)利與法律關(guān)系的介紹。然后,民法總論介紹了自然人和法人制度,個人合伙也屬于這一部分的內(nèi)容,不難看出,自然人、法人和合伙都是權(quán)利的主體,其中,自然人的行為能力制度還為后文的法律行為作了鋪墊。在民法總論部分,法律行為制度是最抽象的一章,法律行為是對合同、婚姻契約和遺囑共同屬性的高度概括,同時也是權(quán)利變動的主要的法律事實。法律行為以意思表示為核心,要求行為人有行為能力,對于欠缺行為能力人,則以代理人代理其從事民事法律行為,所以說,代理制度是法律行為的延伸與擴(kuò)展。民法總論的最后,介紹了訴訟時效,訴訟時效適用于債權(quán)請求權(quán),是民法上關(guān)于權(quán)利的時間的主要制度。以上就是民法總論的全部內(nèi)容,我們可以作這樣的一個歸納:民法總論實際上就是民事權(quán)利的總論,通過對民法總論的學(xué)習(xí),可以了解到學(xué)習(xí)具體權(quán)利的角度與思路。

      2.物權(quán)法總論考試大論壇

      物權(quán)法總論首先要對物權(quán)的客體——物作出界定,物是能滿足人的需要并為人能夠支配的物體或者自然力。物的不同分類有著不同的法律意義,和具體的物權(quán)或者債權(quán)有著相關(guān)的聯(lián)系。然后,物權(quán)法總論對物權(quán)的特征、效力和類型進(jìn)行介紹,這是對物權(quán)的一個靜態(tài)的介紹;物權(quán)變動是物權(quán)法總論中最重要的部分,從報考的角度描述物權(quán)的產(chǎn)生、變更和消滅,基于物權(quán)屬于絕對權(quán)的特點,物權(quán)變動必須進(jìn)行公示,公示所產(chǎn)生的公信力可以起到保護(hù)交易安全的作用。任何權(quán)利都需要救濟(jì),物權(quán)法體現(xiàn)對物權(quán)救濟(jì)的制度是物權(quán)請求權(quán),具體包括確認(rèn)物權(quán)、恢復(fù)原狀、返還原物、排除妨礙、消除危險等。以上就是物權(quán)法總論的全部內(nèi)容,是對所有權(quán)、擔(dān)保物權(quán)和用益物權(quán)等各項具體物權(quán)共性的一個概括。

      3.債法總論

      雖然關(guān)于司法考試的各種民法教材中都沒有使用“債法總論”這一概念,但是,債法總論卻是確確實實存在著的,比如,法學(xué)大師史尚寬的“民法全書”就包括《債法總論》一冊。該書序言曰:民法為眾法之基。私法固不待論,欲治公法者,亦應(yīng)對于民法有相當(dāng)了解,而后可得其真諦。民法中尤以債法為最重要部分,而債之通則實為債法理論之總匯。所謂的“債之通則”具體包括債的概念、要素、發(fā)生原因、分類、債的履行、債的保全、債的移轉(zhuǎn)、債的消滅等。債法總論涵攝合同、無因管理、不當(dāng)?shù)美颓謾?quán)行為四大部分,這四部分的內(nèi)容都是司法考試的重點,屬于每年必考的內(nèi)容。

      4.合同法總論

      《中華人民共和國合同法》包括總則和分則兩部分,總則共有八章,分別是:第一章一般規(guī)定、第二章合同的訂立、第三章合同的效力、第四章合同的履行、第五章合同的變更和轉(zhuǎn)讓、第六章合同的權(quán)利義務(wù)終止、第七章違約責(zé)任、第八章其他規(guī)定。以上八章適用于分則的各種有名合同以及沒有規(guī)定在《合同法》中的無名合同。而且,在司法考試中,考點更多地集中于總則,對于分則,除了買賣合同,其他的有名合同都無法享受到每年必考的“待遇”。考試大論壇

      (三)要件與后果(效果)

      從要件到后果是民法規(guī)范的一個基本思路,所謂要件,就是能夠產(chǎn)生法律關(guān)系的一個法律事實或者數(shù)個法律事實的結(jié)合;所謂后果,就是該法律事實所產(chǎn)生的法律關(guān)系。二者的關(guān)系是,具備什么樣的法律要件,就會產(chǎn)生相應(yīng)的法律后果。例如,行為人下落不明達(dá)到法定期間,經(jīng)利害關(guān)系人申請并由法院作出判決,可以發(fā)生宣告死亡的法律效力,再如,權(quán)利人怠于行使債權(quán)請求權(quán)達(dá)到法定期間,就會產(chǎn)生債務(wù)人取得時效抗辯權(quán)的法律后果。
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