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    2010年司法考試刑法考點講解:刑法基本原則

    來源:233網(wǎng)校 2009年10月26日
      刑法基本原則(第3、4、5條)不僅對刑事司法而且對刑事立法也具有指導(dǎo)和制約意義。
      (一)罪刑法定原則:
      基本內(nèi)容:來源于“法不禁止即允許”的人權(quán)主義要求。
      形式的側(cè)面:(限制司法者)
      1、法律主義(成文法主義):規(guī)定犯罪與刑罰的法律只能是立法機(jī)關(guān)制定的法律,故行政規(guī)章不能制定刑法(行政規(guī)章不能規(guī)定罰責(zé),但可以解釋犯罪構(gòu)成);規(guī)定犯罪與刑罰的法律必須由本國通用的文字表述;習(xí)慣法不得作為刑法的淵源;判例也不得作為刑法的淵源。
      2、禁止事后法:禁止重法(即不利于被告人的)溯及既往。
      3、禁止有罪類推:形式的側(cè)面要求禁止一切類推,但為了克服形式側(cè)面的缺陷,實現(xiàn)刑法的正義,現(xiàn)在則允許有利于被告人的類推。
      4、禁止絕對不定期刑:法定刑必須有特定的刑種與刑度。如果刑法對某種行為沒有規(guī)定刑罰,那么,根據(jù)“沒有法定的刑罰就沒有犯罪”(Nullum crimen sine poena legali.)的原則,該行為便不是犯罪。
      實質(zhì)的側(cè)面:(限制立法者)
      1、(立法)明確性:規(guī)定犯罪的法律條文必須清楚明確,使人能確切了解違法行為的內(nèi)容,準(zhǔn)確地確定犯罪行為與非犯罪行為的范圍,以保障該規(guī)范沒有明文規(guī)定的行為不會成為該規(guī)范適用的對象。注意:雖然刑法規(guī)定本身不太明確,但如果能夠通過解釋使之明確,也不失為明確,只有那種本身不明確,且不能使人們做出明確解釋的規(guī)范,才屬于不明確的規(guī)范。
      2、禁止處罰不當(dāng)罰的行為:
     ?。?)國民行使憲法權(quán)利的行為,不要僅因違反程序規(guī)定便以犯罪論處;只有在不當(dāng)行使權(quán)利的行為對法益的侵害非常嚴(yán)重和高度現(xiàn)實時,才宜以犯罪論處,否則必然違反憲法精神。
     ?。?)沒有被害人或被害人是自己的行為:意味著沒有侵害法益或者侵害的法益不值得刑法保護(hù),注意:僅僅是被害人自己,如果涉及第三人,則刑法需要打擊,如戰(zhàn)時自傷;
     ?。?)在歷史地形成的社會秩序范圍內(nèi),得到國民容忍或認(rèn)可的行為,即使由于社會發(fā)展變遷使得該行為具有侵害法益的性質(zhì),也不宜輕易規(guī)定為犯罪。如通奸行為、消極安樂死;
     ?。?)極為稀罕的行為,即使危害程度較為嚴(yán)重,也沒有必要規(guī)定為犯罪。因為法律是普遍適用的規(guī)范,故不得以稀罕之事為據(jù)制定法律。如刑法沒有規(guī)定劫持火車罪
      3、禁止不均衡的、殘虐的刑罰:使犯罪人受剝奪性痛苦是刑罰的懲罰性質(zhì)與內(nèi)在屬性。惡有惡報、善有善報的樸素正義觀念決定了沒有痛苦內(nèi)容的措施在任何時代都不可能成為刑罰。對于刑罰的痛苦程度,應(yīng)以本國國情、本國人民群眾的物質(zhì)、精神生活水平以及社會的平均價值觀念為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行衡量。本文來源:考試大網(wǎng)
      (二)平等適用刑法原則:
      1、平等適用刑法是保障公民自由,實現(xiàn)法治的要求本文來源:考試大網(wǎng)
      2、平等適用刑法是保護(hù)法益的要求
      3、平等適用刑法是預(yù)防犯罪的要求
      4、平等適用刑法是人們實現(xiàn)價值追求的要求:得到尊重的欲望
     ?。ㄈ┳镄滔噙m應(yīng)原則:
      以客觀行為的侵害性與主觀意識的罪過性相結(jié)合的犯罪社會危害程度,以及犯罪主體再次犯罪的危險程度,作為刑罰的尺度。罪刑均衡原則要求刑罰設(shè)定的合理體系。
      罪刑相適應(yīng)原則既制約量刑,也制約定罪。刑罰的輕重必須與罪行的輕重以及犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。(如累犯、特別再犯、減刑、假釋)www.Examda.CoM考試就到考試大
      牽連犯的罪刑相適應(yīng)問題:某些牽連犯數(shù)罪并罰會違反罪刑相適應(yīng)原則,如偽造居民戶口本重婚(結(jié)婚需要用到戶口本)的行為,偽造居民戶口本的所有的社會危害性都能體現(xiàn)在重婚的行為中。因此只能一罪罰。如故意殺人與保險詐騙,屬于牽連犯,但是由于故意殺人與保險詐騙二者之間的社會危害性不能互相評價,因此只能數(shù)罪并罰。(只有在數(shù)罪并罰的時候才能體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則)
     ?。ㄋ模┲骺陀^相統(tǒng)一原則: 
      刑法立場:主觀主義、客觀主義---我國目前是客觀主義來源:考的美女編輯們
      主客觀相統(tǒng)一原則,是指犯罪的成立不僅要求在客觀上實施了危害社會的行為,而且要求主觀工具有犯罪的故意或過失,還要求主客觀的內(nèi)容具有一致性;刑事責(zé)任程度的確定不僅要考慮行為的客觀危害,還要考慮行為人的主觀罪過及其人身危險性。
      解決認(rèn)識錯誤的問題的關(guān)鍵:
      例:張三殺李四,但是殺錯了狗。
     ?、僦饔^上想殺人,客觀上實施了殺人行為,但危害結(jié)果卻沒有出現(xiàn),于是在故意殺人未遂的范圍內(nèi)成立一個主客觀相一致。
     ?、趯τ诳陀^上殺了狗,狗代表財產(chǎn)權(quán),于是張三在侵犯他人財產(chǎn)權(quán)的行為上主客觀相一致,但是刑法不處罰過失侵犯他人財產(chǎn)權(quán)的行為。因此張三只有一個罪,即故意殺人(未遂)。
      例:如果行為人客觀上實施了搶劫罪中的“搶劫軍用、救災(zāi)物資”,但是主觀上只有搶劫普通財物的故意,則只能構(gòu)成搶劫罪的普通情節(jié),而不能用加重情節(jié)來處罰。
      (五)罪責(zé)自負(fù)原則:
      “部分行為,全部責(zé)任”是對罪責(zé)自負(fù)原則的一定程度的違背。來源:www.examda.com
      對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。
      對于首要分子以外的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
      與民事責(zé)任不同。如單位犯罪后此單位被撤消,此時只能追究其直接責(zé)任人,而不能追究上級單位的刑責(zé)。

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