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    司法考試改革的理由:通過了司考并不一定是法律人才

    來源:233網(wǎng)校 2008年3月27日
      近日評(píng)閱碩士學(xué)位論文,讀到了一段頗具代表性的議論,其大意是:實(shí)行統(tǒng)一的司法考試之后,我國(guó)法律人才的地區(qū)分布越來越不均衡;在許多欠發(fā)達(dá)地區(qū),通過司法考試的人數(shù)本來就少得可憐,但通常的情況是,考生一旦通過考試,就義無返顧地奔向大城市或立即辭職做律師;如果再不對(duì)司法考試制度作相應(yīng)的調(diào)整,考試的次數(shù)越多,欠發(fā)達(dá)地區(qū)的法律人才還會(huì)越來越少…… 
      這樣的觀點(diǎn)之所以能夠得到很多人的認(rèn)同,是因?yàn)樗从沉艘环N真實(shí)的現(xiàn)象:通過司法考試的人員較多地集中在大城市或東部發(fā)達(dá)地區(qū),在基層或西部欠發(fā)達(dá)地區(qū),通過司法考試的人員絕對(duì)數(shù)量較少,所占比例偏低。根據(jù)這種客觀存在的事實(shí),我們能否得出結(jié)論:欠發(fā)達(dá)地區(qū)的法律人才已經(jīng)越來越少了?當(dāng)然,如果事先假定:只有那些通過了司法考試的人員才是法律人才,沒有通過司法考試的人員都不是法律人才,那么,我們也許可以得出“欠發(fā)達(dá)地區(qū)的法律人才已經(jīng)越來越少”的結(jié)論。但是,這個(gè)前提性的假定顯然是有疑問的。因?yàn)椋瑳]有通過司法考試的人員,也可能是法律人才,甚至是非常優(yōu)秀的法律人才。 xuefa.com 
      最典型的例子是馬錫五。他在20世紀(jì)40年代的陜甘寧地區(qū),創(chuàng)造出一種以他的名字來命名的審判方式。在那個(gè)特定的時(shí)代、特定的地區(qū),馬錫五顯然是一個(gè)非常出色的法官,也是一個(gè)極其優(yōu)秀的法律人才。但是,如果要讓他參加今天的統(tǒng)一司法考試,通過的可能性無疑是很小的,甚至是不可能的。然而,通不過司法考試的馬錫五算不算法律人才呢?如果連馬錫五都不算法律人才,那么,在60年前的陜甘寧地區(qū),還有誰是法律人才呢?如果一個(gè)法律人才都沒有,那些司法機(jī)構(gòu)為什么還在運(yùn)行呢?大量的糾紛又是如何解決的呢?起碼的社會(huì)公正又是如何維護(hù)的呢? 
      如果我們承認(rèn),不能通過司法考試的馬錫五也是法律人才,甚至是難得的法律人才,那么,我們對(duì)于法律人才的理解就不能過于褊狹:掌握正式法律,能夠通過司法考試的當(dāng)然是法律人才;熟知鄉(xiāng)土規(guī)則,善于解決糾紛,但卻不能通過司法考試的馬錫五也是法律人才。法律人才的不同類型,源于法律知識(shí)的不同類型:關(guān)于國(guó)家正式法律的知識(shí)是法律知識(shí),關(guān)于民間習(xí)慣、鄉(xiāng)土規(guī)則的知識(shí)也是法律知識(shí)。進(jìn)一步的分析還可以發(fā)現(xiàn),法律知識(shí)的不同類型,又源于法律本身的不同類型:既有官方法,也有民間法。官方法以正式的法律文本作為基本載體,民間法主要流行于民眾的日常生活中。日本學(xué)者千葉正士的《法律多元》一書,早已對(duì)不同類型的法律,做出了令人信服的比較。 
      也許有人會(huì)認(rèn)為,60年前的馬錫五與今天的中國(guó)法官,已經(jīng)沒有可比性了;馬錫五作為一個(gè)引人注目的法律人才,是特定時(shí)空條件下的產(chǎn)物,在當(dāng)代中國(guó)的語境中,既不具有普遍性,也不具有代表性,因而,法律人才的標(biāo)準(zhǔn)只能堅(jiān)持一個(gè),那就是看他是否通過了國(guó)家的司法考試。我認(rèn)為這樣的觀點(diǎn)是不能成立的。理由是,雖然馬錫五時(shí)代的解放區(qū)已成歷史、已屬往事,但是,“鄉(xiāng)土中國(guó)”并沒有退場(chǎng)。在幅員廣闊的中國(guó)鄉(xiāng)村,尤其是內(nèi)陸地區(qū)的鄉(xiāng)村社區(qū),大量的民間習(xí)慣、鄉(xiāng)土規(guī)則依然在規(guī)范著人們的行為方式。在“鄉(xiāng)土中國(guó)”的背景下,眾多的法律操持者與60年前的馬錫五一樣,依然在借助民間習(xí)慣、鄉(xiāng)土規(guī)則,游刃有余地履行著“定分止?fàn)帯钡纳袷ヂ氊?zé)。 
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