學(xué)習(xí)法律的人必須具有法律知識、法律思維、解決實際問題三種能力,然重中之重者可謂法律思維能力。只有具有了法律思維能力才能利用我們所掌握的法律知識,依法律規(guī)定預(yù)防爭議發(fā)生于先(如指定契約、章程、法規(guī)等),處理已發(fā)生的爭議于后(參與訴訟、調(diào)解等),以解決實際問題
法律思維:是指遵循法律自身邏輯、以一定價值取向作為基礎(chǔ)、解釋法律、經(jīng)過合理論證、適用法律。此能力即為踏入法律共同體門檻之核心。學(xué)習(xí)法律的人尤為重要的是應(yīng)該有專業(yè)的外行人無法想象的概念、邏輯、推理體系。經(jīng)過長期的訓(xùn)練,頭腦便會被特殊的思維模式格式化,外部世界在其眼里的映像,猶如人們帶上一副有色眼鏡去觀察一樣。所以說:有法律知識而無法律思維者,僅得法律之形而無法律之神也。那么,應(yīng)該如何具有法律思維能力?
一、法律概念是基礎(chǔ)
我國是注重概念的成文法國家,準確理解法律概念是適用法律的基本前提,學(xué)法之人如無法辨明“消滅時效”與“除斥期間”、“原物”與“孳息”等等林林總總的概念,則難正確適用法律?!皩W(xué)習(xí)法律譬如“練功”,則法律概念,猶如練功者的基本動作,臨陣之際,破綻百出,暴露死角,必遭敗績?!备拍钪匾裕梢娨话?。
以下是法學(xué)概念學(xué)習(xí)的方法:
1、整理出各種學(xué)說對某一概念的見解。
2、比較各類定義之異同,在此基礎(chǔ)上加入自己理解,并“記憶”之。但應(yīng)注意,法律非背誦之學(xué),因此所謂記憶,乃指理解記憶。
3、對法律概念進行分解。例如對欺詐可分解如下:(1)須有欺詐的故意(2)須有欺詐行為(3)須相對人作出錯誤的意思表示(4)須欺詐行為與相對人陷入錯誤有因果關(guān)系(5)須其欺詐為違法。在分解過程中,可配合列舉具體例子,因為概念是抽象的,必須具體化于個別事物之上方可深刻理解。
4、最后在實際案例中去檢驗法律概念的理解程度。
二、法律適用
1、在法律適用的過程中,必須努力發(fā)現(xiàn)可資使用的(大前提T)法律規(guī)范,這些規(guī)范,根據(jù)不同的情況,可以是廣義上的法律(包括憲法、基本法律、行政法規(guī)、規(guī)章、地方性法規(guī)),也可以是狹義上的法律,甚至是習(xí)慣,在國外,還包括學(xué)說和判例。
2、在法律適用過程中,作為小前提(S)的案件事實,并非指案件的全部事實,而是指有法律意義或者說為法律規(guī)范所調(diào)整的事實,梅迪庫斯教授認為,當事人在向法官滔滔不絕的講述一民事侵權(quán)糾紛案情,其口中所描述的諸如雙方存在過節(jié)、被告以往劣跡等事實往往不具有法律意義,法官除了加強引導(dǎo)以外,還要帶著一雙精精火眼,法律人的任務(wù)就是在大量的事實信息當中截取符合法律規(guī)范要件的一小段。
3、在尋找法律規(guī)范進行“歸攝”的過程,最重要的是要分解法律規(guī)范(T)的要件(T=M1+……Mn),以便與具體事實相對應(yīng),從事“歸攝”。
4、當發(fā)現(xiàn)案件事實符合法律規(guī)范要件時,乃發(fā)生法律規(guī)范所定之法律效果。然法律適用過程并未就此結(jié)束,還應(yīng)想具體使用問題。例如構(gòu)成侵權(quán)而產(chǎn)生損害賠償時,確定其賠償方法和具體數(shù)額,是一件極其復(fù)雜的工作。
綜上所述,法律的適用一方面須依案件事實去探尋法律規(guī)范,另一方面須將法律規(guī)范適用于案件事實,這個過程就是將思維來回穿梭于“特定案件事實”和“法律規(guī)范”之間,彼此滲透,思考、修正、再思考……若干次循環(huán),以正確適用法律。
三、法律解釋
以上為形式上的法律適用,經(jīng)過邏輯三段論法的歸攝,本身就是一種論證,然法律之適用非純?yōu)楦拍钸壿嬛蒲?,需要一定的連接點。而所謂的連接點就是一個個法律概念(這更體現(xiàn)了法律概念的基礎(chǔ)地位),法律概念的確定有賴于人們的主觀性尋法活動—法律解釋,法律解釋乃法律適用之基本問題,法律需經(jīng)解釋,始能適用。薩維尼說的好:“解釋法律,系法律學(xué)開端,并為其基礎(chǔ),系一項科學(xué)性工作,但又為一種藝術(shù)?!泵穹▽W(xué),從根本意義上說,實際就是民法解釋學(xué)。法律解釋是法學(xué)方法論之核心,這不僅是法律人入門的必修功課,而且體現(xiàn)了法律人的共同思維和話語符號。
四、能力培養(yǎng)
由以上分析可以看出,無論是單純的背誦法條還是死啃厚重的教科書,學(xué)習(xí)效果都實屬有限。學(xué)習(xí)法律的最佳方法,乃須通讀一本簡明的教科書,以便從整體上了解法律的體系結(jié)構(gòu)和基本概念。其后以實例作為出發(fā)點,研讀各家教科書、專題研究、論文及判例解析,然后動手整理,就某一具體案例寫成解題報告。尤其應(yīng)當注意的是,理論學(xué)習(xí)必須以實際案例作為引導(dǎo),以激發(fā)靈感,而且,實例解題,猶如數(shù)學(xué)演算,不可徒事記憶,應(yīng)反復(fù)運用上文所介紹思維過程,直至熟能生巧。