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    2002-2012年司法考試行政法歷年真題解析——不定項選擇題

    來源:233網(wǎng)校 2013年1月23日

    98.衛(wèi)生防疫站對王某經(jīng)營的餐館進行衛(wèi)生檢查,發(fā)現(xiàn)廚師在操作間未戴帽子,備用餐具有油膩及小飛蟲,當場制作了檢查筆錄。兩天后對王某處以200元罰款。王某不服向法院起訴,衛(wèi)生防疫站向法院提供了檢查筆錄。下列何種說法是正確的?

    A.檢查筆錄應(yīng)至少有2名執(zhí)法人員的簽名

    B.檢查筆錄應(yīng)加蓋衛(wèi)生防疫站的公章

    C.檢查筆錄必須有當事人的簽名

    D.法院對檢查筆錄進行審查時,制作筆錄的執(zhí)法人員必須出庭

    答案:A

    解析:A正確,依《行政處罰法》第37條規(guī)定,行政機關(guān)在調(diào)查或者進行檢查時,執(zhí)法人員不得少于兩人,并應(yīng)當向當事人或者有關(guān)人員出示證件。當事人或者有關(guān)人員應(yīng)當如實回答詢問,并協(xié)助調(diào)查或者檢查,不得阻撓。詢問或者檢查應(yīng)當制作筆錄。B、C項錯誤,依《行政證據(jù)規(guī)定》第15條規(guī)定,根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第(七)項的規(guī)定,被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄,應(yīng)當載明時間、地點和事件等內(nèi)容,并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的,應(yīng)當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的,可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的,從其規(guī)定。D錯誤,依《行政證據(jù)規(guī)定》第44條規(guī)定,有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相關(guān)行政執(zhí)法人員作為證人出庭作證:①對現(xiàn)場筆錄的合法性或者真實性有異議的;②對扣押財產(chǎn)的品種或者數(shù)量有異議的;③對檢驗的物品取樣或者保管有異議的;④對行政執(zhí)法人員的身份的合法性有異議的;⑤需要出庭作證的其他情形。注意:并不是“必須出庭”。

    99.2001年5月某市公安局以涉嫌詐騙為由對甲進行刑事立案偵查。公安局將甲帶至局內(nèi)留置盤問48小時,搜查了甲的住處,扣押了搜出的現(xiàn)金 10萬元,凍結(jié)了搜出的20萬元銀行存款,并對甲實行監(jiān)視居住。次年1月,公安局以甲刊登虛假廣告、騙取學(xué)生學(xué)費為由,決定沒收非法所得10萬元,解除凍結(jié)。此后公安局一直未對甲詐騙一事作出處理,甲向法院提起行政訴訟。下列何種行為可以成為法院的審理對象?

    A.沒收非法所得10萬元

    B.扣押現(xiàn)金10萬元

    C.凍結(jié)20萬元銀行存款

    D.留置盤問48小時

    答案:A

    解析:依《行政訴訟法》第11條規(guī)定,人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟:對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的……故選 A.依《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第1條規(guī)定,公民、法人或者其他組織對下列行為不服提起訴訟的,不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍:①行政訴訟法第十二條規(guī)定的行為;②公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為;③調(diào)解行為以及法律規(guī)定的仲裁行為;④不具有強制力的行政指導(dǎo)行為;⑤駁回當事人對行政行為提起申訴的重復(fù)處理行為;⑥對公民、法人或者其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為。故不選B、C、D項。

    100.在某法院受理的一起交通處罰案件中,被告提供了當事人闖紅燈的現(xiàn)場筆錄。該現(xiàn)場筆錄載明了當事人闖紅燈的時間、地點和拒絕簽名的情況,但沒有當事人的簽名,也沒有其他證人簽名。原告主張當時不在現(xiàn)場,并有一朋友為其出庭作證。根據(jù)原被告雙方提供的證據(jù),法院應(yīng)如何認定?

    A.法院可以認定原告闖紅燈

    B.法院可以認定原告沒有闖紅燈

    C.法院對原告是否闖紅燈無法認定

    D.法院需進一步調(diào)查后再作認定

    答案:A

    解析:《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第15條規(guī)定:“根據(jù)行政訴訟法第31條第一款第(七)項的規(guī)定,被告向人民法院提供的現(xiàn)場筆錄,應(yīng)當載明時間、地點和事件等內(nèi)容,并由執(zhí)法人員和當事人簽名。當事人拒絕簽名或者不能簽名的,應(yīng)當注明原因。有其他人在現(xiàn)場的,可由其他人簽名。法律、法規(guī)和規(guī)章對現(xiàn)場筆錄的制作形式另有規(guī)定的,從其規(guī)定?!鳖}干中的現(xiàn)場筆錄盡管沒有當事人或證人的簽名,但并不影響其證據(jù)的效力。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第71條第二項的規(guī)定,與一方當事人有親屬關(guān)系或者其他密切關(guān)系的證人所作的對該當事人有利的證言不能單獨作為定案依據(jù)。因此題干中原告朋友的證言不具有證據(jù)效力。故選A.

    (2002年)

    (五)

    A市張某到C市購貨,因質(zhì)量問題,張某拒絕支付全部貨款,雙方發(fā)生糾紛后貨主即向公安機關(guān)告發(fā)。C市公安機關(guān)遂以詐騙嫌疑將張某已購貨物扣留,并對張某采取留置盤問審查措施。兩天后釋放了張某,但并未返還所扣財物。張某欲提起行政訴訟。根據(jù)案情回答95-97題。

    95.哪些法院對此案有管轄權(quán)?

    A.C市基層人民法院

    B.C市中級人民法院

    C.A市基層人民法院

    D.A市中級人民法院

    答案:AC

    解析:《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第9條第2款規(guī)定:“行政機關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或者沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的,既可以向被告所在地人民法院提起訴訟,也可以向原告所在地人民法院提起訴訟,受訴人民法院可一并管轄?!睋?jù)此,公安機關(guān)在本案中既扣留張某的貨物,又對張某采取留置盤問審查,限制其人身自由,張某起訴,原告所在地人民法院和被告所在地人民法院都可管轄,C市人民法院在被告所在地,A市人民法院在原告所在地,對本案都有管轄權(quán)。本案不屬于《行政訴訟法》第14條規(guī)定的中級人民法院一審管轄妁案件:“中級人民法院管轄下列第一審行政案件:(一)確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件;(二)對國務(wù)院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件;(三)本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件?!币虼薃C為正確選項。

    96.如張某尋求救濟,下列哪種說法是正確的?

    A.張某可直接向法院起訴

    B.張某可先提起復(fù)議,對復(fù)議決定不服再起訴

    C.張某只能申請復(fù)議,不能提起行政訴訟

    D.張某既可以直接起訴,也可以先經(jīng)復(fù)議i對復(fù)議決定不服再起訴。

    答案:ABD

    解析:《行政訴訟法》第37條規(guī)定:“對屬于人民法院受案范圍的行政案件,公民、法人或者其他組織可以先向上一級行政機關(guān)或者法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)申請復(fù)議,對復(fù)議不服的,再向人民法院提起訴訟;也可以直接向人民法院提起訴訟。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當先向行政機關(guān)申請復(fù)議,對復(fù)議不服再向人民法院提起訴訟的,依照法律、法規(guī)的規(guī)定。”《行政復(fù)議法》第5條規(guī)定:“公民、法人或者其他組織對行政復(fù)議決定不服的,可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟,但是法律規(guī)定行政復(fù)議決定為最終裁決的除外?!笨梢?,對具體行政行為不服,可以不經(jīng)復(fù)議而直接起訴是原則,必須經(jīng)復(fù)議才能起訴是例外;訴訟終局是原則,復(fù)議終局是例外,那么,既然法律、法規(guī)未規(guī)定對這種限制人身自由的行政強制措施不服時,須先經(jīng)復(fù)議,那當事人就有權(quán)選擇復(fù)議或訴訟。選ABD三項。

    97.如果法院受理起訴,可能作出的是何種判決?

    A.維持判決

    B.撤銷判決

    C.賠償判決

    D.確認判決

    答案:BD

    解析:根據(jù)《行政訴訟法》第54條第2項的規(guī)定:“具體行政行為有下列情形之一的,判決撤銷或者部分撤銷,并可以判決被告重新作出具體行政行為:1.主要證據(jù)不足的;2.適用法律、法規(guī)錯誤的;3.違反法定程序的;4.超越職權(quán)的;5.濫用職權(quán)的”本案行政機關(guān)扣留張某的貨物屬于濫用職權(quán),依法應(yīng)予以撤銷,故選B;對張某采取的留置審查措施也是違法,但該行為已經(jīng)解除,已不具有可撤銷內(nèi)容,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第57條第2款規(guī)定:“有下列情形之一的,人民法院應(yīng)當作出確認被訴具體行政行為違法或者無效的判決……被訴具體行政行為違法,但不具有可撤銷內(nèi)容的……”法院應(yīng)當作出確認判決,故選D.

    (六)

    某村村民吳某因家里人口多,住房緊張l向鄉(xiāng)政府提出建房申請。經(jīng)鄉(xiāng)人民政府土地員劉某批準后,即開始劃線動工。周圍左鄰申某與右鄰崔某發(fā)現(xiàn)吳某占用了自己使用多年的宅基地,即同吳某交涉。吳某申辯說建房是按批準文件劃線動工,不同意改變施工計劃。據(jù)此請回答98-100題。

    98.如申某與崔某申請復(fù)議,應(yīng)當向下列什么機關(guān)提出?

    A.鄉(xiāng)政府作為復(fù)議機關(guān)

    B. 比縣政府作為復(fù)議機關(guān)

    C.縣政府土地管理局作為復(fù)議機關(guān)

    D.縣政府法制局作為復(fù)議機關(guān)

    答案:BC

    解析:《行政復(fù)議法》第13條規(guī)定:“對地方各級人民政府的具體行政行為不服的,向上一級地方人民政府申請行政復(fù)議。對省、自治區(qū)人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具體行政行為不服的,向該派出機關(guān)申請行政復(fù)議?!北绢}中,批準行為的主體是鄉(xiāng)政府,而其行使的職權(quán)是土地管理權(quán)??h政府是上一級政府,而縣土地局是主管土地行政的政府工作部門,都可以作復(fù)議機關(guān)。本題中,不可能由鄉(xiāng)政府自己復(fù)議,由法制局復(fù)議也沒有相應(yīng)的法律規(guī)定。因此,本題的正確答案是BC.

    99.經(jīng)過復(fù)議后,誰有可能作為原告提起行政訴訟?

    A.如果維持原決定,申某有權(quán)提起行政訴訟

    B.如果維持原決定,崔某有權(quán)提起行政訴訟

    C.如果改變原決定,吳某有權(quán)提起行政訴訟

    D.如果改變原決定,土地管理員劉某有權(quán)提起行政訴訟

    答案:ABC

    解析:根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第13條規(guī)定:“有下列情形之一的,公民、法人或者其他組織可以依法提起行政訴訟:(一)被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的;(二)與被訴的行政復(fù)議決定有法律上利害關(guān)系或者在復(fù)議程序中被追加為第三人的;(三)要求主管行政機關(guān)依法追究加害人法律責(zé)任的;(四)與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的?!币驗樯昴场⒋弈匙鳛閺?fù)議申請人要求改變原行政許可,如果復(fù)議維持原決定,二人自可提起行政訴訟。而依上述第二項的規(guī)定,如果復(fù)議機關(guān)改變了原行政許可,吳某與被訴的行政復(fù)議決定有法律上的利害關(guān)系,也具有行政主體資格。即ABC項可選。

    100.如果提起行政訴訟。法院對此事應(yīng)如何處理?

    A.受理,因?qū)儆谛姓V訟的受案范圍

    B.不受理,因土地權(quán)屬糾紛屬于民事糾紛

    C.受理,可以行政訴訟附帶解決權(quán)屆糾紛

    D.受理,但只解決行政糾紛,對于權(quán)屬糾紛,告知當事人提起民事訴訟

    答案:AC

    解析:根據(jù)《行政訴訟法》第11條的規(guī)定:“人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟:……(八)認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的?!北景笇儆谛姓V訟的受案范圍,因此A項正確?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于執(zhí)行若干問題的解釋》第61條規(guī)定:“被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法,民事爭議當事人要求人民法院一并解決相關(guān)民事爭議的,人民法院可以一并審理。”本案中鄉(xiāng)政府的具體行政行為即屬于實質(zhì)上是對吳、申、崔三人宅基地使用權(quán)的一種裁決,因此法院可以一并解決相關(guān)民事爭議。因此C也正確。

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