一、行政法和行政訴訟法在司法考試中的地位
一是《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》和《國家賠償法》這三大法律在歷年考試中所占分值奇高,如2001年的36分中有29分,占80%強(qiáng);2000年的39分中有27分,占70%弱,基本上在70-80%之間。這大概與司法考試偏重于實(shí)務(wù)有關(guān),當(dāng)然與此相關(guān)的是三大制定法律的存在,因而出題者有所本。這相應(yīng)也就指示考生應(yīng)當(dāng)以這三大法律為主。
二是三大法律中《行政訴訟法》又占絕對(duì)高的比值:在歷年司法考試真題中占有的分值比例基本上在30-40%之間。行政法與行政訴訟法部分在司法考試中所涉及的單行法律有:《立法法》、《行政處罰法》、《行政訴訟法》、《行政復(fù)議法》和《國家賠償法》,不論其他方面,眾多所涉法律中之所以行政訴訟法一枝獨(dú)秀,這大概是因?yàn)樗痉荚囈园咐治鰹橹?,不論單?xiàng)選擇題,多項(xiàng)選擇題、任意選擇題,還是案例分析題,大多是以實(shí)際案例引發(fā)出問題,行政訴訟法所占分值比例高也就不足為奇了。因此,行政訴訟法可以說是司法考試中的“重中之重”。
三是綜合題型開始逐年提高,即所考察的是綜合性知識(shí),有些題目已不僅僅限于單個(gè)部門的考察,行政訴訟、行政復(fù)議、國家賠償?shù)葍?nèi)容在同一道題中出現(xiàn)的情況增多,這從我們對(duì)歷年考試各部分分值統(tǒng)計(jì)中的重復(fù)計(jì)算即可看出。說實(shí)在的,有些題真不知道應(yīng)該算作哪一部門。如果我們放闊視野,這一特點(diǎn)在其他部門法中也是如此,甚至在整個(gè)司法考試中亦然。針對(duì)這一特點(diǎn),要求考生在復(fù)習(xí)時(shí),應(yīng)當(dāng)融會(huì)貫通,在各部門知識(shí)掌握的基礎(chǔ)上做一些綜合性訓(xùn)練,增強(qiáng)綜合分析的能力。在司法考試的復(fù)習(xí)中,考生往往注意的是對(duì)知識(shí)點(diǎn)的把握,這就很容易導(dǎo)致所學(xué)知識(shí)難以形成一個(gè)整體,而是被我們通常所說的知識(shí)點(diǎn)所切割。就一般性的知識(shí)把握來說,只有當(dāng)我們找出各知識(shí)點(diǎn)之間的邏輯聯(lián)系,將所學(xué)的知識(shí)融會(huì)貫通,以致形成一個(gè)整體,這時(shí)我們才算真正掌握了這門學(xué)科。
四是司法考試雖然偏重于實(shí)務(wù),但并非不重視理論,只不過它所需要的不是那種教條式的空洞化的理論,而是建立在對(duì)法律條文的理性思考基礎(chǔ)上的理論,是法條背后所隱涵的理論,尤其是具有實(shí)際應(yīng)用、操作價(jià)值的理論。近年來司法考試中有向理論傾斜的取向。在以往的考試中,多數(shù)題目是直接以法條為依據(jù)而設(shè)計(jì)的,如行政法的案例分析,對(duì)此題的回答需要涉及到行政法上的公共職責(zé)、“反射性利益”等問題,屬于行政法學(xué)研究的前沿問題,具有相當(dāng)?shù)碾y度。
二、行政法與行政訴訟法的特點(diǎn)
在司法考試中,據(jù)考生普遍反映,行政法與行政訴訟法屬于比較難掌握的。究其原因可能有二:一是我們對(duì)行政組織以及行政活動(dòng)的陌生,許多人可能根本沒有接觸過行政機(jī)關(guān),對(duì)行政活動(dòng)更是不甚了了。惟其陌生,在解答相關(guān)問題時(shí),往往不得要領(lǐng)。二是行政活動(dòng)有著不同于民事活動(dòng)的運(yùn)行邏輯,基于生活的經(jīng)驗(yàn),我們可能形成了民事活動(dòng)的思維定式,但以之思考行政活動(dòng)并判斷相關(guān)問題,則由于行政活動(dòng)特有的邏輯,旨趣相異。但任何事情都有規(guī)律可以遵循。應(yīng)對(duì)司法考試重要的在于對(duì)規(guī)律的把握。
對(duì)于前者,需要考生多增加對(duì)行政組織與行政活動(dòng)的感性認(rèn)識(shí)。從總體上說,行政法與行政訴訟法部分大致可以分為五個(gè)部分:行政主體、行政行為、行政復(fù)議、行政訴訟與國家賠償。
與民事活動(dòng)有所不同的是,行政活動(dòng)是由一個(gè)龐大的組織系統(tǒng)在從事,面對(duì)如此復(fù)雜的組織系統(tǒng),經(jīng)常產(chǎn)生的問題就是要明確其在法律上的地位。行政法學(xué)提出行政主體這一概念,以解釋眾多組織機(jī)構(gòu)從事活動(dòng)這一現(xiàn)象。對(duì)于考生來說,重要的是先要對(duì)政府機(jī)構(gòu)有所了解,然后運(yùn)用行政主體理論進(jìn)行分析。
復(fù)雜的機(jī)構(gòu)也就必然產(chǎn)生復(fù)雜的行為。行政行為部分的內(nèi)容很多,但就司法考試而言,所需掌握的東西并不是很多。大多集中于《立法法》、《行政處罰法》和《行政許可法》這三個(gè)單行法律之中。作為一種有效的方法,行政行為部分內(nèi)容的把握應(yīng)當(dāng)結(jié)合行政訴訟與行政復(fù)議這兩項(xiàng)制度。
行政復(fù)議與行政訴訟歷來是司法考試中的重點(diǎn),在歷年司法考試中所占分值比例中具有絕對(duì)優(yōu)勢(shì)。因?yàn)樗痉殬I(yè)每天所面對(duì)的就是訴訟案件,只不過對(duì)這兩部分的內(nèi)容,建議考生以行政訴訟為主,以行政復(fù)議為輔。因?yàn)樾姓?fù)議與行政訴訟許多內(nèi)容相同,因此,可以在了解行政訴訟的基礎(chǔ)上,順帶將行政復(fù)議的相關(guān)內(nèi)容作了比較,把握行政復(fù)議的特殊性即可。當(dāng)然,國家賠償部分也是非常重要的。對(duì)于公民來說,其提起行政訴訟的目的除了免受被訴行政行為的約束外,可能還會(huì)涉及到國家賠償。諸如國家賠償構(gòu)成要件、賠償范圍以及賠償方式的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)等,也是經(jīng)常涉及的內(nèi)容。
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