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    2013年司法考試刑法考點:刑法概說

    來源:233網(wǎng)校 2013年1月24日

    一、刑法的概念

    1、廣義的刑法包括刑法典,單行的刑事法律和附屬刑事法;我國至今共有5個單行刑法(一個是關(guān)于外匯的決定,其余四個是修正案)。

    2、狹義的刑法就是刑法典。

    例1:人大常委會頒布的關(guān)于懲治倒賣外匯的這個決定,實際上就是屬于廣義刑法里的單行的刑事法律。

    例2:森林法里關(guān)于盜伐林木罪和濫伐林木罪懲治的,屬于附屬刑法。因為森林法是非刑法的,涉及到犯罪的規(guī)定,所以它屬于附屬刑法。

    例3:我們新中國成立以來就兩部刑法典,一個是79年的刑法典,還有一個是97年刑法典,這兩部刑法典,都是狹義的刑法。

    3、刑法解釋按其效力可分為三種:立法解釋、司法解釋、學(xué)理解釋。立法解釋和司法解釋有法律效力,而學(xué)理解釋無法律效力。

    二、基本原則

    刑法明文規(guī)定的三大基本原則:罪刑法定,平等適用刑法,罪刑相適應(yīng)。

    其他的,如主客觀相統(tǒng)一原則、罪責自負原則、懲罰與教育相結(jié)合原則等都不屬于刑法明確規(guī)定的。

    (一)罪刑法定原則的含義:

    1、含義是指法無明文規(guī)定不為罪,法無明文規(guī)定不得處罰。

    2、罪刑法定原則的七項具體要求:

    ⑴、禁止不成文法。規(guī)定犯罪及其法律后果的法律必須是立法制定的成文法律,行政規(guī)章不得規(guī)定刑罰,習(xí)慣法與判例不得作為刑法的淵源。

    ⑵、禁止不利于行為人的事后法。

    ⑶、禁止不利于行為人的類推解釋。

    ⑷、禁止絕對的不確定刑與絕對的不定期刑。

    ⑸、刑法的處罰范圍與處罰程度必須具有合理性。

    ⑹、對犯罪及其法律后果的規(guī)定必須明確。

    ⑺、禁止不均衡的、殘虐的刑罰。

    3、罪刑法定原則的運用:

    一種是在選擇題中用排除法

    例:一對男女在公園中性交是無罪,因為法無明文規(guī)定。

    另一種是案例分析題:回答:因為法無明文規(guī)定不處罰。

    例1:以和平、誘騙的方式,拐賣成年男子,根據(jù)目前的刑法,該行為不構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪,而是無罪。

    例2:老板卷款而逃,民工不能拿到工資而自殺。老板的行為是否構(gòu)成犯罪?不構(gòu)成犯罪。

    例3:偷蓋事業(yè)單位印章不認為是犯罪,偽造事業(yè)單位印章才構(gòu)成犯罪。

    罪刑法定原則的核心是明確性,價值基礎(chǔ)是可預(yù)知原則(民治、民知)和自律原則,運用排除法。

    (二)平等適用刑法:適用刑法人人必須平等原則

    1、平等適用刑法原則是憲法規(guī)定的法律面前人人平等原則在刑法中的具體體現(xiàn);

    2、該原則適用的范圍講的是適用刑法的問題,而不包括立法問題;

    3、包括定罪平等、量刑平等、執(zhí)行刑罰平等。

    (三)罪刑相適應(yīng)原則

    刑罰的輕重應(yīng)當與罪行和刑事責任相適應(yīng)。

    1、罪行指客觀的已經(jīng)發(fā)生的犯罪事實、危害程度。

    2、責任指犯罪主體的情況和主觀惡性、人身危險性。

    體現(xiàn)刑與責相適應(yīng)的制度有:未成年、限制責任、聾啞人,故意過失,累犯,預(yù)備、中止與未遂的差別,立功自首等。

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