三、刑法的效力范圍

刑法的效力范圍包括空間效力和時(shí)間效力。

（一）空間效力的適用原則有屬地原則，屬人原則，保護(hù)原則和普遍管轄原則。

空間效力適用的原則之間的關(guān)系，以屬地原則為主，以屬人原則，保護(hù)原則（安全原則），普遍管轄原則作為補(bǔ)充。

就我國刑法的空間效力而言，以屬地管轄為原則、以屬人管轄、保護(hù)管轄、普遍管轄為補(bǔ)充。在案例分析時(shí)，首先考慮是否屬地管轄，而后考慮是否屬于屬人管轄、保護(hù)管轄，最后才考慮是否適用普遍管轄。法律 敎育 網(wǎng) 

例：我國一艘輪船上有一名工作人員為北朝鮮青年，在該輪船開到美國紐約港口，這時(shí)，該青年向美國岸上的一名青年進(jìn)行挑釁，美國青年開槍射擊，當(dāng)場(chǎng)將該北朝鮮青年打死在輪船甲板上。問題：對(duì)于美國青年的犯罪行為，是否適用我國刑法？適用哪一個(gè)管轄原則？答案：可以；屬地管轄原則。

△A屬地原則是指：

凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

其中，法律的特別規(guī)定主要有：

1、享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任問題，通過外交途徑解決。

2、香港、澳門與臺(tái)灣適用其本地刑法，注意，但不能認(rèn)為這些地區(qū)不適用中國刑法。

3、刑法典頒布后國家立法機(jī)關(guān)制定了特別刑法，出現(xiàn)法條競(jìng)合的情況時(shí)，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的原則，不適用刑法典，而適用特別刑法。

4、民族自治地區(qū)行為人的行為符合由自治區(qū)或省的人民代表大會(huì)根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓奶攸c(diǎn)和刑法的基本原則制定的變通或者補(bǔ)充規(guī)定的，適用變通或者補(bǔ)充規(guī)定。

說明：

第一，屬地原則針對(duì)的對(duì)象是國內(nèi)犯，而其他三個(gè)原則是針對(duì)國外犯罪的，屬地原則是處于基礎(chǔ)性地位的。

第二，"領(lǐng)域"的含義，既包括領(lǐng)土，也包括領(lǐng)水與領(lǐng)空，凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的是在我國，關(guān)鍵的是還包括我國領(lǐng)域的自然延伸------即不論何地，只要懸掛我國國旗的航空器與船舶（不包括國際列車），就屬于我國領(lǐng)域內(nèi)；

（注意：

1、火車不認(rèn)為具有船舶和航空器的法律地位，適用雙邊協(xié)定處理。

2、如果行為人在外國駐中國的使館內(nèi)犯罪的，也應(yīng)當(dāng)是認(rèn)為在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。如中國人進(jìn)入美國駐華大使館里面去偷，去搶，那這種情況應(yīng)當(dāng)適用中國刑法。）

第三，屬地原則這"地"既包括行為地也包括結(jié)果地，而且二者只要具備其一即可；

犯罪地的確認(rèn)采"行為或結(jié)果擇一說"，就是說犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

1、"行為或結(jié)果有一項(xiàng)"存在三種情況，一是現(xiàn)實(shí)生活中發(fā)生的大量的案件都是行為和結(jié)果在中國；二是行為發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域外；三是行為發(fā)生在我國領(lǐng)域外，結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)。

例1：行為發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域外。

有一輛列車是由北京開往莫斯科的，有一個(gè)犯罪人在北京火車要開動(dòng)之前在火車上安放了一個(gè)定時(shí)炸彈，到了莫斯科炸彈就引爆了。這種情況下，由于行為發(fā)生在中國領(lǐng)域內(nèi)，結(jié)果發(fā)生在俄羅斯，中國根據(jù)這個(gè)行為來說就有管轄權(quán)。

例2：行為是發(fā)生在我國領(lǐng)域外，結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)。

中國和柬埔寨是接壤的，有個(gè)柬埔寨的國民甲和乙之間有矛盾，甲是從事長途運(yùn)送客人的，他經(jīng)常運(yùn)輸客人由柬埔寨到中國，一天，乙在柬埔寨的時(shí)候就把他運(yùn)送客人的車的制動(dòng)給破壞了，結(jié)果那天甲上路，進(jìn)入了中國境內(nèi)就發(fā)現(xiàn)制動(dòng)失靈，他盡量擦邊，然后使車停下來。雖然沒有造成嚴(yán)重后果，但是破壞交通工具罪是危險(xiǎn)犯。所以這個(gè)案子就表現(xiàn)為：行為人的行為發(fā)生在我國領(lǐng)域外，結(jié)果發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)，那我們講的擇一說就是無論行為和結(jié)果，只要是有一項(xiàng)就認(rèn)為是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的。

2、在未遂的場(chǎng)合，我們?cè)趺创_定犯罪地？

在未遂的場(chǎng)合，一般在司法實(shí)踐中認(rèn)為：犯罪的行為地，或者行為人期望的結(jié)果發(fā)生地，或者是結(jié)果可能的發(fā)生地，都應(yīng)當(dāng)視為在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

3、共犯的場(chǎng)合，犯罪地的確認(rèn)的問題？

共同犯罪的行為或者結(jié)果中只要有一部分發(fā)生在中國境內(nèi)，都視為在中國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

例：章子強(qiáng)的案子，最后是由廣東高院根據(jù)大陸的刑法判了章子強(qiáng)死刑的，當(dāng)時(shí)香港有些律師界、法律界對(duì)這個(gè)案子提出異議，說基本法的規(guī)定，就是香港公民應(yīng)當(dāng)按照香港法來處理，為什么按照大陸刑法？章子強(qiáng)涉及到綁架的，走私武器彈藥的，搶劫的，他很多犯罪有一部分的行為是發(fā)生在大陸，如有一部分犯罪的預(yù)備行為發(fā)生在大陸，有的是整個(gè)犯罪的實(shí)行行為發(fā)生在大陸，所以中國大陸就可以按照大陸的刑法給章子強(qiáng)來定罪判刑。如果是香港居民或者是澳門的居民，他實(shí)施的行為跟大陸無關(guān)，既無預(yù)備行為，也無犯罪實(shí)際行為，結(jié)果也不發(fā)生在大陸，跟大陸無關(guān)，如僅僅是香港公民，在香港殺了人，然后潛逃到大陸。這種情況應(yīng)該是大陸警方應(yīng)香港警方請(qǐng)求抓捕這個(gè)人，然后把犯罪人移交給香港警方，由香港警方按照香港刑法給他定罪判刑，而不能按照大陸刑法。

4、雙重審判的問題：凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。

第四、屬地原則之運(yùn)用有一個(gè)具有實(shí)質(zhì)性的例外，即對(duì)有外交特權(quán)或外交豁免權(quán)的外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的通過外交途徑解決而不適用我國刑法。

例：美國駐華使館的一名武官在鄭州酒后駕車，撞死一人，不能按照我國的交通肇事罪處罰，只能通過外交途徑解決。

B、關(guān)于屬人原則：

這里的人是指本國公民。關(guān)于本國公民在外國犯罪的，國家工作人員和軍人，一律適用我國刑法；其他普通公民，一般適用我國刑法，即原則上都適用我國刑法，但犯輕罪的--法定最高刑為三年以下，可以不予追究。

C、關(guān)于保護(hù)原則：是針對(duì)外國人在國外犯罪的情形，它的適用是有嚴(yán)格條件限制的，即應(yīng)當(dāng)同時(shí)遵循三個(gè)條件：侵犯的是我國國家或公民的利益；行為人的行為是重罪（重罪與輕罪的區(qū)分是3年）；行為被雙方國家的法律都認(rèn)定為犯罪。

D、普遍管轄原則：

1、對(duì)象：僅適用于國際條約所規(guī)定的犯罪。

普遍管轄原則適用于中國參加或締結(jié)的國際條約中所規(guī)定的犯罪，如海盜（在公海上實(shí)施的搶劫罪就叫海盜罪），劫持航空器罪（9.11事件），違反人道主義犯罪，恐怖主義犯罪（綁架外交代表的、暗殺政治家），戰(zhàn)爭罪刑（發(fā)動(dòng)侵略戰(zhàn)爭，違反戰(zhàn)爭規(guī)則），滅種罪（盧旺達(dá)和波黑都發(fā)生了滅絕種族罪），還有毒品犯罪。毒品犯罪和劫持航空器不僅是我國刑法規(guī)定的，而且是國際條約所規(guī)定的，我國參加了這些國際條約，具有履行國際條約所規(guī)定的這些國際犯罪的義務(wù)。

2、普遍管轄原則的處理方法：

⑴、立即逮捕

⑵、或起訴或引渡，即一個(gè)國家如果出現(xiàn)了國際條約所規(guī)定的國際犯罪的話，那么，要么自行起訴審判，要么引渡給請(qǐng)求國，必須在這兩者之間做出選擇。

"或起訴或?qū)徟性瓌t"的文字術(shù)語最早出現(xiàn)在被稱為"國際法之父"的荷蘭學(xué)者格勞修斯的《戰(zhàn)爭與和平》里。

3、普遍管轄原則對(duì)屬地原則，屬人原則和安全原則（保護(hù)原則）具有一定的補(bǔ)充作用。因?yàn)樵撛瓌t具有非屬地性（屬地原則），具有非屬人性（屬人原則），具有非公利性（保護(hù)原則）。

例：國際販毒分子在我國旅游，我國對(duì)其有管轄權(quán)就是基于普遍管轄原則。

F、國家間管轄沖突與解決方法：

（1）要么引渡，要么禮讓

（2）對(duì)外國已決案保留審判的權(quán)力；但已受處罰的，可免除或減輕處罰。

例：甲和乙都是我們國家遠(yuǎn)洋貨輪的船員，有一次貨輪到了巴西，甲和乙下船到酒吧里喝酒，發(fā)生口角，甲就把乙刺傷，由于搶救無效死亡了，這種情況就是故意傷害致人死亡。巴西根據(jù)屬地原則，對(duì)他實(shí)施管轄，判了他有期徒刑五年。在當(dāng)?shù)胤倘暌院蟊磺卜祷貒??；貒院?，中國也逮捕他，起訴，然后法院也按照故意傷害罪判他有期徒刑六年，實(shí)際上是減輕處罰了。

（二）時(shí)間效力

中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時(shí)的法律不認(rèn)為是犯罪的，適用當(dāng)時(shí)的法律；如果當(dāng)時(shí)的法律認(rèn)為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時(shí)的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。

本法施行以前，依照當(dāng)時(shí)的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。

1、時(shí)間效力即溯及力。溯及力涉及的是刑法對(duì)其生效以前發(fā)生的，未經(jīng)審判或者判決尚未確定的行為的效力的問題。我國采取從舊兼從輕的原則，體現(xiàn)了有利于被告的原則。

首先要考慮的是適用舊法即行為時(shí)的法律規(guī)定；其次，刑法溯及力適用的對(duì)象只能是未決犯，對(duì)于已決犯則不適用；其三，當(dāng)新舊法規(guī)定不同時(shí)，適用新的基本條件是其處刑較輕或不認(rèn)為是犯罪。處刑輕重的比較應(yīng)當(dāng)以法定刑的輕重為依據(jù)。所以可以說我國刑法關(guān)于時(shí)間效力的規(guī)定表明，我國刑法的罪刑法定是相對(duì)意義上的罪刑法定。

2、從舊兼從輕原則的理解：

⑴、對(duì)象：從舊兼從輕原則適用的案件僅限于未決案

未決案是未經(jīng)過審判的或者判決尚未確定的案件。未經(jīng)審判的案件就是整個(gè)案件還沒有審判，沒有到審判程序。另外，我們國家刑事訴訟法的規(guī)定屬于這個(gè)程序法的規(guī)定，刑事案件一般是兩審終審制，有些情況經(jīng)過一審判，雖然已經(jīng)判了，但是沒有生效，有個(gè)上訴期，那么這種情況雖然經(jīng)過審判，但是判決還沒生效，這種情況下它屬于判決沒有確定的案件，即在上訴期的案件也是未決案；如果是再審的案件（審判監(jiān)督程序的案件），不能夠適用從舊兼從輕的原則。

例：甲95年9月倒賣外匯被法院以投機(jī)倒把罪判處有期徒刑五年，97年10月新刑法實(shí)施以后，甲提出申訴，理由是新刑法沒有投機(jī)倒把罪罪名，他希望對(duì)他改判為無罪。他的理由被駁回，理由在于這個(gè)案子是已決案。

⑵、對(duì)于未決案，如果新舊刑法規(guī)定的法定刑完全相同，適用舊法。

例：在西北地區(qū)有個(gè)學(xué)前班的老師，三八婦女節(jié)那天下午為了要跳舞，惶惶張張的給學(xué)生布置了作業(yè)，就放學(xué)了，可是在教室的角落里，坐著一個(gè)男生，因?yàn)閷W(xué)前班的孩子個(gè)子很小，不起眼，老師就疏忽了，其他同學(xué)都走了，那個(gè)孩子還在那兒，然后老師就把門鎖了。三月八號(hào)在西北天很冷，到了晚上，孩子家長看孩子沒回家，就到學(xué)校找，看學(xué)校沒有人，門上都鎖了，就以為孩子不在學(xué)校，就回去到其它地方找。結(jié)果到了11點(diǎn)鐘，孩子看到?jīng)]人，他想翻教室出去回家，教室的窗戶有鐵欄桿，孩子胖，翻不出去，就掛在鐵欄桿上面了。到第二天上午10點(diǎn)鐘孩子一直就掛在上面。時(shí)間很長，晚上很冷，孩子四肢嚴(yán)重凍傷，就四肢整個(gè)截肢了，只剩軀干了。案子是3月8號(hào)發(fā)生的，移送起訴，審判就到了97年的10月1號(hào)。按照舊刑法，這個(gè)老師的行為應(yīng)當(dāng)定玩忽職守罪；按照新刑法，玩忽職守罪的主體只限于國家機(jī)關(guān)工作人員，而這種情形只能定過失致人重傷罪。玩忽職守罪的法定刑跟過失致人重傷的法定刑是完全相同，根據(jù)從舊兼從輕的原則，她行為發(fā)生在97年10月1號(hào)，應(yīng)當(dāng)適用舊法。那么這種情況下定玩忽職守罪。

⑶、犯罪行為從新刑法生效以前發(fā)生，一直繼續(xù)到或者持續(xù)到新刑法生效以后的，即使新刑法處罰重，也應(yīng)當(dāng)適用新刑法。

繼續(xù)或者持續(xù)，例如刑法上規(guī)定的非法拘禁罪，就是一個(gè)典型的持續(xù)犯，也稱繼續(xù)犯。

例：一個(gè)人在96年10月非法拘禁別人，拘禁了一年，到了97年10月才把人放了，那么這個(gè)人的犯罪行為就是繼續(xù)犯了。96年10月的時(shí)候適用舊法，97年的10月適用新法，這種情況假設(shè)新法處罰重，這種情況也應(yīng)當(dāng)運(yùn)用97年的刑法典。因?yàn)榉梢?guī)定犯罪行為有持續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，以犯罪結(jié)束的時(shí)候認(rèn)為他是犯罪成立。因?yàn)檫@個(gè)時(shí)候新刑法生效了，所以應(yīng)當(dāng)適用新刑法，這是他的理由。

⑷、犯罪行為從新刑法生效前發(fā)生并連續(xù)（不是繼續(xù)和持續(xù)）到新刑法生效以后的，適用新法?？紤]到新法可能比舊法重，根據(jù)司法解釋規(guī)定可以酌情減輕或從輕處罰。

例：我特別恨一家人，我想把他們家滿門抄斬，然后我在97年9月28號(hào)殺了一個(gè)，29號(hào)殺了一個(gè)，30號(hào)殺了一個(gè)，然后10月1號(hào)也殺了一個(gè)，那我主觀上基于同一個(gè)故意，實(shí)施了四個(gè)殺人的行為。但是在一個(gè)故意支配下，法律認(rèn)為他是實(shí)施了一個(gè)犯罪，構(gòu)成了一個(gè)故意殺人罪。那這種情況下是以殺最后一個(gè)人確定我犯罪的時(shí)間。而殺第四個(gè)人是97年10月1號(hào)，新刑法典生效了，所以這時(shí)候我要引用97年的刑法典，而不能引用79年的刑法典。

⑸、累犯若前罪發(fā)生在生效前的，后罪發(fā)生在生效后的，適用新法。

注意司法解釋的效力問題：

1、司法解釋的效力從屬于被它解釋是法律條文的效力，條文時(shí)間效力與司法解釋時(shí)間效力一致；

2、兩個(gè)司法解釋對(duì)同一條文作出解釋，適用從舊兼從輕的規(guī)定。

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