一、顧后瞻前
2009年試題分析：虛驚一場，回歸傳統(tǒng)。
2009年，司法部的刑法教材進(jìn)行了重大修改，將犯罪論體系改為大陸法系的三階層理論，整個刑法分則也照此體系進(jìn)行闡述。這讓很多考生惶恐不安，因為大家在本科階段學(xué)習(xí)的都是四要件理論。但是，由于事先準(zhǔn)備不足，這一改動招致了眾多反對意見。最終，2009年的題目完全沒有考查三階層理論，考查的都是傳統(tǒng)的知識點。
2010年試題前瞻：以傳統(tǒng)為主，兼顧新理論。新理論仍然是比較少的。
二、刑法的復(fù)習(xí)方法
橫向：法條、理論、真題并重，按章學(xué)習(xí)，多次重復(fù)。
縱向：掌握總分結(jié)構(gòu)圖。先有成竹，再添枝葉。
制定復(fù)習(xí)計劃，管住自己最重要。
刑法的復(fù)習(xí)訣竅：無他，唯心熟耳。
三、總則的結(jié)構(gòu)：參見圖表。
刑法的主要內(nèi)容包括兩部分：“定罪”與“量刑”。這兩部分在總則和分則中表現(xiàn)不同。要學(xué)會把知識點進(jìn)行歸類。
四、刑法的機(jī)能
表1 刑法的機(jī)能
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分類 |
內(nèi)容 |
示例 |
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法益保護(hù)機(jī)能 |
通過懲罰犯罪保護(hù)社會。 |
將殺人者判處死刑。 |
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人權(quán)保障機(jī)能 |
通過限制國家刑罰權(quán)的發(fā)動，保障公民的合法權(quán)益。還有行為規(guī)制機(jī)能，即規(guī)范人的行為的機(jī)能。 |
對于法無明文規(guī)定者，即使其行為具有嚴(yán)重的社會危害性，也不能定罪。 |
雙重機(jī)能，同時具備。
五、刑法的基本原則：
貫穿刑法始終，對掌握刑法的基本理念有重要作用。
?。ㄒ唬┤瓌t的作用
1. 所有的定罪量刑都要依據(jù)刑法；
2. 所有的量刑都要與行為的社會危害性和行為人的人身危險性相適應(yīng)；
3. 定罪和量刑時要對所有人一視同仁。
刑法的論述題也都可以歸結(jié)為定罪和量刑是否準(zhǔn)確、公平的問題，所以要認(rèn)真從理論上掌握。
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1. 內(nèi)容：法律沒有明文規(guī)定為犯罪的行為，無論社會危害性多么嚴(yán)重，都不得定罪處罰。同時，對于法律有規(guī)定的，也必須依法定罪處罰，這也是罪刑法定的要求。
考查具體犯罪的認(rèn)定，實質(zhì)也是考查罪刑法定。
表2 罪刑法定原則的內(nèi)容
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分類 |
內(nèi)容 |
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形式側(cè)面（4個派生原則） |
（1）排斥習(xí)慣法：刑法必須是立法機(jī)關(guān)制定的成文法。 （2）排斥絕對不定期刑 （3）禁止有罪類推：但不禁止有利于被告人的類推（這種類推也必須符合法律的真意）。 （4）禁止重法溯及既往：但不禁止輕法溯及既往。 |
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實質(zhì)側(cè)面（核心是刑法必須是良法） |
（1）對犯罪與刑罰的規(guī)定必須明確；（2）刑法的處罰范圍與處罰程度必須合理； （3）禁止不均衡的、殘酷的刑罰。 |
?。ㄈ┻m用刑法人人平等原則：定罪與量刑都要平等。
（四）罪刑相適應(yīng)原則：
1. 不是“同罪同罰”。
2. 我國刑法中的罪刑相適應(yīng)原則包含了刑事古典學(xué)派主張的罪刑相適應(yīng)原則和刑事近代學(xué)派主張的刑罰個別化原則。
3. 它要求在量刑時除了考慮犯罪行為本身的輕重外，還要考慮行為人的人身危險性，即再次犯罪的可能性（再犯可能性）--兼顧行為與行為人。具體來說，它要求：
A．在量刑時要實現(xiàn)“三個相適應(yīng)”
要以客觀行為的侵犯性與主觀意識的罪過性相結(jié)合的社會危害程度，以及犯罪主體再次犯罪的危險程度，作為刑罰的尺度。換言之，刑罰（1）既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng)，（2）又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng)，（3）還要與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。
B．在立法方面、司法（量刑）方面、執(zhí)法（行刑）方面都要體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。
◆立法方面，我們已經(jīng)確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系、區(qū)別對待的處罰原則、輕重不同的量刑幅度
為什么這個原則對立法也有要求？
◆在司法方面，要求在量刑中兼顧行為的社會危害性與行為人的人身危險性。
◆在執(zhí)法（行刑）方面，要求在行刑中合理地運(yùn)用減刑、假釋等制度，根據(jù)犯罪人人身危險性的消長不斷改變刑罰的執(zhí)行方式，即在行刑中也要體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。
刑法中的哪些制度體現(xiàn)了本原則？
（五）主客觀相統(tǒng)一原則：不是法律規(guī)定的基本原則，但在定罪、量刑時極為重要。每個犯罪都包括主觀與客觀兩方面的要件，只有同時滿足這兩方面，才可以定罪。它們對量刑也關(guān)系極大。
在司法考試真題中，是否有考查這一原則的真題？
六、刑法的修改
刑法修正案這種修改方式有何優(yōu)點？
七、刑法的解釋
文理解釋：根據(jù)刑法用語的文義及通常使用方式闡釋刑法意義的解釋方法。主要根據(jù)語詞的含義、語法、標(biāo)點等進(jìn)行解釋，也就是字面解釋。
論理解釋：根據(jù)刑法產(chǎn)生的原因、理由、沿革及其它相關(guān)事項，按照立法精神，闡明刑法真實含義的解釋方法。這種解釋結(jié)論通常和字面含義不同，或者是擴(kuò)大解釋，或者是縮小解釋。
擴(kuò)大解釋和類推解釋之別：有無超出公民對法條含義的預(yù)測可能性。
八、刑法的適用范圍
1．空間效力：屬地管轄、屬人管轄、保護(hù)管轄、普遍管轄在適用條件上并不沖突。
表3 管轄原則比較
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名稱 |
適用對象 |
★難點突破 |
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屬地管轄原則 |
（1）在中國境內(nèi)犯罪（2）任何人注意：享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的人除外、港澳臺地區(qū)除外。 |
（1）犯罪的行為或結(jié)果有一項發(fā)生在我國境內(nèi)，就視為在我國境內(nèi)；（2）飛機(jī)、船舶無論在哪里，均視為在我國境內(nèi)。 |
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屬人管轄原則 |
（1）在中國境外犯罪（2）中國人 |
必須是在中國境外犯罪 |
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保護(hù)管轄原則 |
（1）在中國境外犯罪 （2）外國人（3）對中國國家或公民犯罪 |
還必須（1）依據(jù)犯罪地法律和我國法律均構(gòu)成犯罪；（2）法定最低刑為三年以上有期徒刑。 |
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普遍管轄原則 |
（1）國際罪行 （2）我國簽署的國際條約承諾承擔(dān)管轄義務(wù) |
既是權(quán)力，又是義務(wù)。 |
普遍管轄既是權(quán)力，也是義務(wù)。只要這樣的犯罪嫌疑人出現(xiàn)在我國領(lǐng)域內(nèi)，我國就應(yīng)當(dāng)對其行使刑事管轄權(quán)；其結(jié)果是或起訴或引渡。
2．時間效力：從舊兼從輕。
--只適用于未決犯
--犯罪行為延續(xù)到新法生效后的，適用新法。
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