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    刑法輔導(dǎo)筆記:刑法的效力范圍

    來源:233網(wǎng)校 2008年12月26日

    刑法的空間效力
    一、刑法的空間效力的概念和一般原則
    (一)刑法的空間效力,指刑法對地和對人的效力。關(guān)于刑法的空間效力,有以下幾種不同的處理原則:
    1.屬地原則。
    2.屬人原則。
    3.保護原則。
    4.世界性原則。
    5.折衷原則。
    折衷原則以屬地原則為基礎(chǔ),以其他原則為補充。即在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,一律適用本國刑法;本國人或外國人在本國領(lǐng)域外犯罪的,有條件地適用本國刑法。多數(shù)國家采用折衷原則,我國也是如此。
    “法律有特別規(guī)定的”主要包括以下幾種情況:
    (1)享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責任,通過外交途徑解決;
    (2)民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的,可以根據(jù)本民族的特點和刑法的基本原則,制定變通或者補充的規(guī)定,報全國人大常委會批準施行;
    (3)港澳臺地區(qū)根據(jù)一國兩制原則,原來的法律稍加修改后有效,不適用大陸地區(qū)的刑法。
    (4)特別刑法或者附屬刑法有特別規(guī)定的,適用這些特別規(guī)定。
    屬地原則優(yōu)先:
    當屬地原則和屬人原則、保護原則、普遍原則等發(fā)生沖突時,優(yōu)先適用屬地原則。
    (二)對人的適用范圍
    1.中國人犯罪的:
    (1)中國人在中國國內(nèi)犯罪的,當然使用我國刑法。這既是屬地原則的要求,也是屬人原則的要求。
    (2)中國人在我國領(lǐng)域外犯罪的(屬人原則),是否適用我國刑法,分為兩種情況:
    A、凡是中華人民共和國的軍人和國家工作人員在國外犯罪的,一律適用我國刑法;
    B、其他人員在我國領(lǐng)域外犯罪的,適用我國刑法應(yīng)具備的條件是:所犯之罪的法定最高刑在三年以上。
    2.外國人犯本法規(guī)定之罪的:
    (1)外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的,適用我國刑法。這是屬地原則的要求;
    (2)外國人在我國領(lǐng)域外犯本法之罪的(保護原則),適用我國刑法應(yīng)具備以下條件:
    A、侵害了我國國家或者我國公民的利益;
    B、依我國刑法規(guī)定,所犯之罪的法定最低刑為三年以上有期徒刑;
    C、依照犯罪地的法律也構(gòu)成犯罪。
    (三)普遍管轄權(quán)
    根據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約,在我國承擔義務(wù)的范圍內(nèi),對于條約所規(guī)定的犯罪,無論發(fā)生在什么地方、犯罪人是何國人、是否侵害了我國國家或公民的利益,我國司法機關(guān)都有權(quán)對其進行管轄。舊刑法對此未加規(guī)定,1987年的一個特別刑法中才規(guī)定了該原則,現(xiàn)該特別刑法被照搬到新刑法中。
    二、關(guān)于我國刑法的空間效力的兩個問題
    (一)我國刑法對空間效力的規(guī)定所體現(xiàn)的立法思想
    1.堅持國家主權(quán)原則
    2. 維護國家利益原則
    (二)關(guān)于事實上的雙重管轄的問題 
    在跨國犯罪中,事實上存在著雙重管轄甚至多重管轄的問題。
    (1)屬地管轄優(yōu)先;
    (2)刑法第10條規(guī)定?!霸谥腥A人民共和國領(lǐng)域外犯罪,依照本法應(yīng)當負刑事責任的,雖然經(jīng)過外國審判,仍然可以依照本法追究,但在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的,可以免除或者減輕處罰?!?
    刑法的時間效力
    刑法的時間效力,是指刑法的生效時間、失效時間以及刑法的溯及力的問題。
    一、刑法的生效時間和失效時間
    生效包括立法時生效和立法后過一段時間生效。失效包括明示失效和默示失效。
    二、刑法的溯及力問題
    (一)概念
    新的刑事法律生效后,對新的法律生效以前發(fā)生的未經(jīng)審判或者判決未確定的行為是否適用的問題。在刑法的溯及力問題上,一共有四種可供選擇的原則:
    (1)從舊原則,對于該類行為一律適用舊法;
    (2)從新原則,對于該類行為一律適用新的法律;
    (3)從舊兼從輕原則,原則上適用舊法,但當適用新法對當事人有利時,則適用新法;
    (4)從新兼從輕原則,原則上適用新法,但當適用舊法對當事人有利時,則適用舊法。
    現(xiàn)代各國在該問題上都采用從舊兼從輕原則。
    (二)從舊兼從輕原則的含義
    一般情況下適用舊法,但當適用新法對被告人有利時,則適用新法。
    所謂“處罰較輕”,是指法定刑較低。法定刑較低指法定最高刑較低;如果法定最高刑相同,則指法定最低刑較低;如果某種犯罪只有一個法定刑幅度,法定最高刑、法定最低刑指該幅度的最高刑、最低刑;如果有兩個以上的法定刑幅度,法定最高刑、法定最低刑指對具體犯罪行為應(yīng)當適用的法定刑幅度的最高刑、最低刑。

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