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    刑法復(fù)習(xí)重點(diǎn)——阮齊林

    來源:233網(wǎng)校 2008年3月19日
        只要從事考試或者從事這方面教學(xué)的指導(dǎo),每個(gè)學(xué)科都有它基本的內(nèi)容和重要的內(nèi)容。可以說對一切考試都是重要的,永遠(yuǎn)是重要的,基本的。一個(gè)最簡單的方法,就是把歷年考題案例分析題,答案看一看,那些案例分析題的答案就是告訴你什么,這是刑法中最重要最基本的內(nèi)容,雖然不一定在案例分析里考,也要在選擇題里考,這是一個(gè)基本的了解的辦法。
        另外,根據(jù)我們的經(jīng)驗(yàn)來說,刑法中比較重要的問題大概有這些。一個(gè)是概述部分,比較重要的是罪行法定原則,這個(gè)包括對它的理論精髓的理解。關(guān)于罪行法定原則,它不是司法原則,而是立法原則,這點(diǎn)大家要特別注意的。對罪行法定原則而言,入罪和出罪有的時(shí)候把握是不一樣的,入罪要求罪行法定,法文明文規(guī)定。但是出罪不一定罪行法定,排除犯罪不一定要罪行法定。比如被害人的同意,醫(yī)療行為,這些法律沒有規(guī)定,但是照樣的可以排除罪行法定。
      再一個(gè)注意法的統(tǒng)一性,法的統(tǒng)一性意味著評價(jià)調(diào)整的統(tǒng)一,一個(gè)不違反民法、行政法的行為、經(jīng)濟(jì)法的行為肯定不違法刑法,但是倒過來不一樣,因?yàn)樾谭ǖ倪`法程度比較高,所以違反民法、行政法的行為,不一定是違反刑法,這個(gè)罪行法定原則大家要注意一下。為什么初罪和出罪不一定,這是保護(hù)個(gè)人的權(quán)益,涉及到公民的和國家之間的關(guān)系,跟他的價(jià)值基礎(chǔ)是有關(guān)系的。由罪行法定原則引申的還有一個(gè)問題就是法律的解釋,所以說法律的解釋也需要適當(dāng)?shù)亓私庖幌拢@是概述的第一個(gè)問題。概述第二,就是每年考很小的問題,就是刑法的空間效率,一般選擇題有一題兩題也就是那樣。
      第二塊是犯罪總論部分,比較重要的,多少知道犯罪的本質(zhì)和危害程度,這就是犯罪之所以成為犯罪行為就是社會(huì)危害性,危害了法律所保護(hù)的利益。第二客觀上講有不作為行為的和因果關(guān)系,這會(huì)考一點(diǎn)的。
      主觀方面考得比較多的就是鑒別故意的認(rèn)定,主要和過于自信過失的區(qū)別。第二,認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。這就是采取法定符合說來解釋就可以了。主體方面主要是相對刑事責(zé)任年齡,這塊考得比較多一些。這是犯罪的部分。再就是形態(tài)論,未遂犯和預(yù)備犯的區(qū)別和終止犯的認(rèn)定,再就是共同犯罪,共同犯罪是必考的問題,而且共同犯罪考大題,往往在案例分析和不定項(xiàng)選擇綜合題里考。共同犯罪主要抓兩個(gè)基本的東西,一個(gè)就是共同犯罪的成立,共同犯罪的成立,司法考試一般采取是犯罪共同說為前提或者為基礎(chǔ),以部分共同的為輔助或者為補(bǔ)充的情況。這是共犯成立。這點(diǎn)是去年不定項(xiàng)選擇題非常典型的代表的一點(diǎn),大家可以看一下那個(gè)題的標(biāo)準(zhǔn)答案。第二是共犯的責(zé)任,這個(gè)責(zé)任和簡單,一部行為全部責(zé)任。這是共犯的兩個(gè)基本點(diǎn)。除此以外,共同犯罪方面還有其他的細(xì)節(jié)問題,比如說共犯人的種類和處罰原則,從犯應(yīng)當(dāng)從輕減輕,被教唆犯可以從輕減輕,這是選擇題可以考一下。第二是教唆未遂,教唆犯的責(zé)任,這也是經(jīng)常會(huì)考到的內(nèi)容。這是共同犯罪的細(xì)節(jié)問題。第三個(gè)問題就是部分共犯人終止,這是經(jīng)??嫉膯栴},也算是比較難的問題,其中要點(diǎn)是部分共犯要終止的話,必須具備有效性,也就是有效地阻止共犯結(jié)果的發(fā)生。第二要點(diǎn)是其終止的效率不基于其他共犯人。這是共同犯罪問題。
      再就是罪數(shù)和數(shù)罪并罰問題,比較重要的有三點(diǎn),一個(gè)是數(shù)罪并罰,數(shù)罪并罰很簡單,分別定罪判刑,依照法律規(guī)定的原則,決定執(zhí)行的刑罰。數(shù)罪并罰第二個(gè)內(nèi)容就是酌情不并罰的情況。這個(gè)主要講的是競合、牽連、吸收關(guān)系的數(shù)罪酌情不并罰,這就涉及到競合、牽連和吸收的問題。第二個(gè)是法定的加重犯不數(shù)罪并罰。這是罪數(shù)和數(shù)罪并罰的問題,考試考得比較就是法定的加重犯的情況考得比較多。酌情不并罰的情況也是以司法解釋的內(nèi)容為主。犯罪種類還有單位犯罪,考得最多就是只能按個(gè)人犯罪處理的幾種情況,這是司法解釋規(guī)定的。
      刑法論部分比較重要的就是死緩,死期緩期兩執(zhí)行,第二剝奪政治權(quán)利的適用,其中可以施加適用剝奪政治權(quán)利,這是比較??嫉膬?nèi)容。第三,累犯的認(rèn)定,一般有一個(gè)題法。還有自首立功的認(rèn)定,這也是比較??嫉膬?nèi)容。再就是減輕處罰的理解和適用,這個(gè)非常重要。減輕處罰當(dāng)然要求有法定情節(jié)一般才能減輕處罰,如果沒有法定情節(jié)的話,酌定減輕要報(bào)最高法院核準(zhǔn)。減刑假釋問題要特別注意減刑的限度和假釋的前提,減刑的限度就是罪犯經(jīng)過多次減刑,有期刑實(shí)際執(zhí)行不少于原判二分之一,無期刑不少于十年,死緩犯不少于12年,反過來也是假釋的前提。再就是追訴時(shí)效偶爾考個(gè)簡單的一題。最后還有緩刑、管制、假釋他們執(zhí)行的內(nèi)容,其中緩刑有四項(xiàng),一個(gè)是守法,第二是定期報(bào)告,第三是遵守會(huì)客規(guī)定,第四是遷居或者外出,外出講的是外出視線范圍要獲得許可,這是緩刑考察的四項(xiàng)內(nèi)容,同時(shí)也是假釋的內(nèi)容,二者是一樣的,同時(shí)也是管制的內(nèi)容,但是管制的是五項(xiàng),不是四項(xiàng),還多一項(xiàng)未經(jīng)許可不能行使言論出版自由的權(quán)利,這項(xiàng)自由權(quán)利的限制。這是幾個(gè)制度的內(nèi)容,了解一下就可以。
      刑法部分再就是數(shù)罪并罰,主要是刑法執(zhí)行期間的并罰,漏罪是先并后減,新罪是先減后并,這也是??嫉膬?nèi)容。刑法論大概就是這些。
      第二大塊是罪行各個(gè)分論比較重要的問題,按章節(jié)的順序來說,國家安全罪主要是叛逃罪。叛逃罪注意主體是國家機(jī)關(guān)工作人員,強(qiáng)調(diào)的是在崗期間的脫崗叛逃。國家安全罪是比較??嫉膬?nèi)容。第二,就是為境外竊取刺探,非法獲取國家秘密情報(bào)罪,這個(gè)偶爾也考。公共安全罪比較??嫉膬?nèi)容主要就是交通肇事,這個(gè)掌握的要點(diǎn)是司法解釋的內(nèi)容,特別是交通肇事、逃逸致人死亡和交通肇事后把被害人遺棄隱藏,使其無法得到救助而死亡的,這種情況是故意殺人,故意傷害。這是交通肇事比較??嫉膬?nèi)容。第二個(gè)就是重大責(zé)任事故,現(xiàn)在叫做生產(chǎn)作業(yè)責(zé)任事故罪,這也是比較??嫉膬?nèi)容。主要注意在發(fā)生事故的,不一定都是生產(chǎn)作業(yè)責(zé)任事故罪,比如說因?yàn)檫`反危險(xiǎn)物品造成事故的,那是危險(xiǎn)物品肇事罪,這要注意一下。這是過失犯罪。除此以外,公共安全的犯罪還常涉及到一個(gè)是既遂未遂的特點(diǎn),公共安全罪有大量的放火爆炸,有大量的犯罪是危險(xiǎn)犯罪,以造成現(xiàn)實(shí)的危險(xiǎn)就構(gòu)成既遂,這是他的特色。公共安全的犯罪,這跟總則有一定的關(guān)聯(lián)。再就是槍支彈藥的犯罪,主要是非法持有槍支,特別是非法出租、出借槍支罪的認(rèn)定。這是公共安全方面常見的內(nèi)容。
      第三,經(jīng)濟(jì)犯罪。經(jīng)濟(jì)犯罪一個(gè)是149條生產(chǎn)銷售偽劣商品罪,這個(gè)犯罪涉及到想象競合的問題,這個(gè)則于重罪處罰,這是偽劣產(chǎn)品罪常見的問題。走私罪大家特別要注意的是今年的法規(guī)匯編里收了一個(gè)關(guān)于走私罪新的司法解釋,這個(gè)解釋特別提到走私廢物的問題,這要注意一下,它和走私普通貨物品罪的關(guān)系,這個(gè)大家可以看一下規(guī)定,不細(xì)說了。
      第三章違反公司法的犯罪,一個(gè)是虛報(bào)注冊資本和抽逃出資,這兩個(gè)罪之間的區(qū)別,有的時(shí)候會(huì)考一下。再就是這里的商業(yè)受賄和商業(yè)行賄,這兩個(gè)罪修正案6有所改動(dòng),主要是涉及到其他單位工作人員可以成為商業(yè)受賄的主體和商業(yè)行賄的對象。
      第四章破壞金融管理秩序罪,其中特別要注意高利轉(zhuǎn)貸和修正案6增加的騙取金融機(jī)構(gòu)信任罪,這個(gè)特別重要。這個(gè)罪主要是和金融詐騙罪的區(qū)別。金融詐騙罪里面比較重要的是保險(xiǎn)詐騙和信用卡詐騙,這個(gè)考得特別多。擾亂市場秩序罪主要是合同詐騙和非法經(jīng)營,因?yàn)榉欠ń?jīng)營罪非常重要,所有的經(jīng)濟(jì)犯罪都帶有一定的非法經(jīng)營的性質(zhì),因此非法經(jīng)營是經(jīng)濟(jì)犯罪的基本型,非法經(jīng)營罪一定要注意掌握法定的非法經(jīng)營行為和司法解釋規(guī)定的非法經(jīng)營行為,總共加起來有七八種,這個(gè)需要具體加以掌握。
      第五章侵犯人身權(quán)利罪,最重要的還是綁架罪。綁架罪特別容易出案例分析題,所以要重點(diǎn)掌握。綁架罪一個(gè)罪涉及到幾個(gè)方面的界限,第一個(gè)和殺人傷害的關(guān)系,綁架有殺害人質(zhì)的處死刑,這有加重罰,不另定罪。第二涉及到侵犯自由罪的區(qū)別,像非法拘禁和拐賣婦女兒童和拐騙兒童。如果要為索債而扣押人質(zhì),這個(gè)定為非法拘禁,如果非法勒索他人財(cái)物的,這就是綁架。另外在共同犯罪中,有的時(shí)候會(huì)出現(xiàn)這樣的情況,一個(gè)人是綁架的故意,另一個(gè)人有索債的故意,這情況下,有可能共同扣押人質(zhì),但是彼此之間缺乏共同的故意,一個(gè)是綁架罪,一個(gè)是非法拘禁罪,不認(rèn)為是綁架的共犯,這個(gè)和共犯又交叉起來。另外這中間有人中途加入,替人家打勒索電話,這個(gè)可以構(gòu)成綁架的共犯。這涉及到共犯的問題,所以綁架非常重要。第三綁架還涉及到和搶劫的區(qū)別,和敲詐勒索的區(qū)別。如果沒有實(shí)施扣押人質(zhì)的行為,僅僅是勒索財(cái)務(wù)或者謊稱扣押人質(zhì),勒索財(cái)務(wù),這屬于敲詐勒索,不屬于綁架。搶劫也有這個(gè)問題,搶劫有的時(shí)候用暴力劫持的,也成為綁架罪。綁架作為一個(gè)犯罪來說特別復(fù)雜,可以涉及到和諸多犯罪的界限,所以大家在綜合型的試題里,大題里對它特別注意。侵犯人身主要是綁架相關(guān)的犯罪,和拐賣婦女兒童和非法拘禁,主要是這類犯罪。侵犯財(cái)產(chǎn)罪,這一章的犯罪總體而言,非常重要,最重要是搶劫和詐騙,搶劫這個(gè)罪又涉及到和侵害人身權(quán)利,殺人殺害的區(qū)別,一罪和數(shù)罪的問題。比如說為了搶劫,預(yù)謀殺人,殺人后劫財(cái)?shù)?,這屬于搶劫一罪。如果是為了殺人而殺人,殺人以后取其財(cái)?shù)?,這導(dǎo)致兩罪,盜竊和殺人。這個(gè)地方搶劫的認(rèn)定也是值得重視的。詐騙歷來是考試的重點(diǎn),因?yàn)橐磺蟹缸飶氖侄蝸碇v不是暴力的,就是欺詐,所以欺詐是犯罪最復(fù)雜的現(xiàn)象,其中特別要注意的是有欺詐的,有欺騙的,不一定是詐騙罪,這點(diǎn)是特別注意的問題。為什么不一定是詐騙罪,包括可能構(gòu)成特殊的詐騙,比如說金融詐騙,合同詐騙,不一定定普通詐騙。另外一個(gè)方面,經(jīng)濟(jì)犯罪中,像生產(chǎn)銷售偽劣也有欺詐性,但不能定詐騙。所以認(rèn)定詐騙罪特別重要。第三就是行為人,人們在犯罪中,往往還使用一些詐數(shù)進(jìn)行盜竊搶劫,這也不是什么詐騙,所以詐騙的認(rèn)定特別重要。
      再就是妨礙社會(huì)管理秩序罪比較重要的就是妨礙公務(wù)罪,還有窩藏包庇罪,包庇罪也是相當(dāng)重要的。第三,就是窩藏轉(zhuǎn)移收購銷售掩飾隱瞞贓物罪,比較重要。另外妨礙司法有幾個(gè)犯罪,像偽證罪,妨害作證罪,也是相當(dāng)重要的。這是社會(huì)管理秩序罪。
      最后就是貪污賄賂罪比較重要的是貪污罪,挪用公款罪還有受賄罪、行賄罪,這幾個(gè)罪也是比較重要的,經(jīng)常要考到。瀆職罪里主要是兩個(gè)罪,一個(gè)是濫用職權(quán)和玩忽職守,第二是399條規(guī)定的徇私枉法等五個(gè)罪,這個(gè)還是比較重要的。
      今年法規(guī)學(xué)里還增加了一個(gè)審理破壞軍事通訊案的解釋,大家對破壞軍事通訊罪的認(rèn)定要適當(dāng)參考一下它的解釋。這應(yīng)該是分則比較常見的罪名,刑法基本的內(nèi)容就是這些,考來考去,一般來說都出不了這個(gè)范圍或者說大體上70%、80%都是在這個(gè)范圍之內(nèi)。
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