刑法>刑罰的裁量 
       [問題] 我是中法網(wǎng)的遠(yuǎn)程學(xué)員，請教各位同學(xué)、老師一個(gè)刑法上的問題。刑法上如果一個(gè)人同是犯了幾個(gè)罪，其宣告刑分別是有期徒刑、管制和拘役，該如何并罰呢？我查了司法部的教材，講的不太明確。主要問題是刑期如何計(jì)算，比如有期徒刑是一年，拘役是一個(gè)月，管制是二年，其應(yīng)執(zhí)行刑期是有期徒刑二年以上，三年一個(gè)月以下嗎？ 
       [解答] 你的問題屬于需要探討的問題，異種有期自由刑的合并處罰，即若數(shù)罪分別判處的是有期徒刑、拘役、管制如何并罰，現(xiàn)行刑法未做明確規(guī)定。根據(jù)最高人民法院1981年7月27日《關(guān)于管制犯在管制期間又犯罪被判處拘役或者有期徒刑應(yīng)如何執(zhí)行的問題的批復(fù)》解釋為，由于管制和拘役不屬于同一刑種，執(zhí)行的方法也不同，如果按數(shù)罪并罰原則決定執(zhí)行的刑罰，可在新罪所判處的有期徒刑或者拘役執(zhí)行完畢后，再執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完的管制，采取分別執(zhí)行說。由于有期徒刑、拘役、管制屬于不同的刑種，而數(shù)罪并罰是所判之罪均為有期，拘役、管制時(shí)可根據(jù)數(shù)罪并罰的原則執(zhí)行。本人同意采取分別執(zhí)行說的理論。 
       另外，實(shí)務(wù)界對該問題主要有以下幾種不同的主張。 
       一、由重到輕的“逐一執(zhí)行說” 
       即先執(zhí)行有期徒刑，再依次執(zhí)行拘役、管制。該主張?jiān)诶碚撋先狈σ罁?jù)，實(shí)際上采取的是并科原則，與刑法第六十九條的立法本意不符，也與刑法規(guī)定的主刑只能單獨(dú)適用而不能附加適用的原則相悖，并且按照這種方法執(zhí)行刑罰時(shí)，法院交付執(zhí)行的手續(xù)繁雜，與執(zhí)行機(jī)關(guān)交接協(xié)調(diào)不便，故操作起來相當(dāng)困難。 
       二、重刑吸收輕刑的“吸收說” 
       即只執(zhí)行有期徒刑而不執(zhí)行拘役或管制，或只執(zhí)行拘役而不執(zhí)行管制。此種方法執(zhí)行起來雖然簡單易行，但只執(zhí)行數(shù)刑中最重的刑種，不執(zhí)行較輕的刑種，與刑法規(guī)定的限制加重原則相違背，不僅會輕縱犯罪而且不能體現(xiàn)數(shù)罪從重處罰的精神，故不宜采用與執(zhí)行。 
       三、“折抵說” 
       即將管制、拘役的刑期按照刑法第四十一條、第四十四條的規(guī)定換算成有期徒刑再實(shí)行數(shù)罪并罰，其中管制二日折算為有期徒刑或拘役一日，拘役一日折算為有期徒刑一日。但刑法第四十一條、第四十四條規(guī)定的是對判決執(zhí)行前已先行羈押的犯罪分子的羈押日期與刑期的折抵辦法，而不是不同刑種的刑期的折算辦法，即刑法沒有規(guī)定有期徒刑、拘役、管制的刑期可以相互折抵，故該主張亦不可行。 
       還有人主張對犯數(shù)罪分別被判處有期徒刑、拘役或管制的，將所判處的最重的刑罰再酌情加重處罰作為合并執(zhí)行的刑罰。 
       當(dāng)然，要從根本上解決這一問題，還需要立法機(jī)關(guān)對此作出立法解釋或相應(yīng)地修正刑法。從應(yīng)試角度我個(gè)人認(rèn)為不會考試，目前沒有通說理論和相關(guān)解釋。 
       假如出現(xiàn)此類問題：我的意見按照最高人民法院1981年7月27日《關(guān)于管制犯在管制期間又犯罪被判處拘役或者有期徒刑應(yīng)如何執(zhí)行的問題的批復(fù)》解釋為，由于管制和拘役不屬于同一刑種，執(zhí)行的方法也不同，如果按數(shù)罪并罰原則決定執(zhí)行的刑罰，可在新罪所判處的有期徒刑或者拘役執(zhí)行完畢后，再執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完的管制，采取分別執(zhí)行說。先執(zhí)行有期徒刑，刑滿后，執(zhí)行拘役，最后執(zhí)行管制，限制加重原則只適用于同種刑罰。