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    司法考試:阮齊林刑法備考精要

    來源:233網(wǎng)校 2008年1月29日
      一、分析題的答題思路與方法 
      1.定罪時:
      (1)犯罪的主觀心態(tài)
     ?。?)一罪還是數(shù)罪,是否需要數(shù)罪并罰
     ?。?)犯罪形態(tài):各人是否相同
     ?。?)是否共同犯罪,或者僅就某部分犯罪成立共同犯罪
      2.量刑時:
      (1)是否有特殊身份——年齡、國家(機(jī)關(guān))工作人員、婦女等;
      (2)如果有未完成形態(tài),應(yīng)當(dāng)怎樣量刑;
     ?。?)如果是共同犯罪,是否區(qū)分主犯、從犯、是否首要分子;
     ?。?)有無自首、立功、累犯、緩刑等量刑情節(jié)。
      二、犯罪主觀方面 犯罪主觀方面包括罪過、目的與動機(jī)。
     ?。ㄒ唬┳镞^:對罪過應(yīng)從認(rèn)識因素與意志因素兩方面理解,區(qū)分故意、過失還是意外事件,要采取三步走的辦法:
      a.行為人有沒有認(rèn)識到危害結(jié)果可能發(fā)生?
      b.他該不該認(rèn)識到?(有無認(rèn)識義務(wù))
      c.他想不想讓結(jié)果發(fā)生?把握這三點(diǎn),就能比較深入地掌握罪過的分類與特征。 直接故意、間接故意、疏忽大意的過失、過于自信的過失、意外事件之區(qū)別:
      直接故意:認(rèn)識到了,追求結(jié)果的發(fā)生;間接故意:認(rèn)識到了,但放任結(jié)果的發(fā)生;疏忽大意:沒有認(rèn)識到,但應(yīng)該認(rèn)識到;過于自信:認(rèn)識到了,但并不想讓結(jié)果發(fā)生。 所以:
     ?。?)如果都認(rèn)識到危害結(jié)果,且都不反對結(jié)果發(fā)生,直接追求的就是直接故意,放任的就是間接故意;
     ?。?)認(rèn)識到危害結(jié)果了,如果不想讓結(jié)果發(fā)生,就是過于自信;
     ?。?)都沒有認(rèn)識到的,如果能夠預(yù)見,就是疏忽大意,否則是意外事件。注意認(rèn)識錯誤時:如果誤把甲當(dāng)乙殺掉,仍然是直接故意,犯罪既遂。其道理如同偷米時把面偷回來了。這在理論上稱為法定符合說。
      ◆判斷能否預(yù)見的標(biāo)準(zhǔn):不能以一般人的標(biāo)準(zhǔn)來判斷,也不能以事后標(biāo)準(zhǔn)來判斷。應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為本身的危險程度、行為的客觀環(huán)境以及行為人的知能水平,判斷行為人在當(dāng)時的環(huán)境下能否預(yù)見結(jié)果的發(fā)生。    (二)目的與動機(jī):目的與動機(jī)一般不影響定罪,但對量刑有一定影響。個別情況下,目的也會影響定罪。如賭博、收買婦女、偷竊、綁架兒童、非法拘禁等。注意這些“個別情況”。
     ?。ㄈ┬谭ㄉ系恼J(rèn)識錯誤。 認(rèn)識錯誤包括對法律的認(rèn)識錯誤和對犯罪構(gòu)成事實的認(rèn)識錯誤。
      1.法律認(rèn)識錯誤:無論怎么錯,都不影響定罪與量刑。按照法律的實際規(guī)定定罪處罰即可。考試論壇
      2.對犯罪構(gòu)成事實的認(rèn)識錯誤。這種錯誤包括對犯罪對象、手段、行為性質(zhì)和因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤。會影響定罪量刑。 處理原則是主客觀相統(tǒng)一原則:即如果你本來想犯罪,由于認(rèn)識錯誤,犯罪不成的,定犯罪未遂,如果你本來不想犯罪,由于認(rèn)識錯誤,造成危害結(jié)果的,不成立故意犯罪,有過失的,定過失犯罪,無過失的,定意外事件。如果想犯此罪,結(jié)果犯了彼罪的,也是按主客觀相一致定罪。 注意區(qū)分抽象的事實認(rèn)識錯誤和具體的事實認(rèn)識錯誤:關(guān)鍵在于行為人認(rèn)識的事實和實際發(fā)生的事實是否超出同一犯罪構(gòu)成的范圍。其處理原則仍是主客觀相統(tǒng)一原則。 具體分類:想偷槍,偷了普通財物的;以白糖當(dāng)砒霜的、以砒霜當(dāng)白糖的(犯罪手段);把人當(dāng)熊“獵捕”的,把熊當(dāng)人殺死的的(犯罪對象)等。處理原則都一樣。 注意認(rèn)為鹽水會毒死人而故意用鹽水毒人的和迷信犯都不構(gòu)成犯罪。此時,行為人對行為手段并無認(rèn)識錯誤。 注意:其實發(fā)生認(rèn)識錯誤時,主客觀不可能統(tǒng)一。真實的做法是:“主客觀相統(tǒng)一,偏重主觀”。
      3.對因果關(guān)系的認(rèn)識錯誤: 首先掌握因果關(guān)系的認(rèn)定:因果關(guān)系的問題比較復(fù)雜,學(xué)說上爭議較多。簡單掌握如果A行為和B行為之間具有引起和被引起的關(guān)系,二者就有因果關(guān)系即可。要明確有因果關(guān)系和有刑事責(zé)任是兩個概念。注意因果關(guān)系的中斷,只有介入行為獨(dú)立、完整地引起了危害結(jié)果發(fā)生的,才構(gòu)成因果關(guān)系的中斷。 對因果關(guān)系具體樣態(tài)的認(rèn)識錯誤通常不影響犯罪的成立。簡單說就是:如果你因我的行為而死,但死法和我想的不同,那我仍然要承擔(dān)犯罪既遂的責(zé)任。如本欲淹死他人,但井里沒水,他人被摔死的。
      三、共同犯罪
     ?。ㄒ唬┕卜傅姆诸?
      1.我國的共犯的分類是結(jié)合了兩種標(biāo)準(zhǔn)的結(jié)果:主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。
      2.教唆犯可能同時是主犯、從犯,但不可能是脅從犯。
      3.根據(jù)西方國家的分類,共犯分為兩類:正犯和共犯。實行犯被稱為正犯,其他人被稱為(狹義的)共犯。行為人利用無責(zé)任能力人包括未達(dá)到刑事責(zé)任年齡人的行為、無辜者、不知情者的行為來實行犯罪的被稱為間接正犯。
     ?。ǘ┕餐缸锏某闪?
      1.共同犯罪的成立。這是考查重點(diǎn)。其核心就是刑法第25條:“故意犯罪是指二人以上共同故意犯罪”,各種考題都是在考察這10個字。
      它要求:
      (1)必須二人(可以是單位)以上——這二人必須都能為該行為承擔(dān)刑事責(zé)任。
     ?。?)必須有共同犯罪故意——共同是對犯同一罪有意思聯(lián)絡(luò)。
     ?。?)必須有共同犯罪行為——“共同”不是“相同”
      2.不構(gòu)成共同犯罪的幾種情況:來源:考
     ?。?)過失共同造成同一損害結(jié)果的,不構(gòu)成共同犯罪。 但根據(jù)2000年最高法院關(guān)于審理交通肇事刑事案件的解釋第5條第2款的規(guī)定,交通肇事后,單位主管人員、機(jī)動車輛所有人、承包人或者乘車人指使肇事人逃逸,致使被害人因得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯論處。這是一個例外規(guī)定。
      (2)故意犯罪行為與過失犯罪行為不成立共同犯罪。
      (3)間接正犯與被利用者不構(gòu)成共同犯罪。因為雙方?jīng)]有共同故意。
      (4)教唆者教唆不能為該行為負(fù)刑事責(zé)任的人犯罪時,二人不成立共同犯罪。因為主體不合格。例如教唆15歲的人盜竊的。
      (5)事先無通謀的窩藏、包庇行為,窩贓、銷贓行為不以共同犯罪論處。
     ?。?)“實行(犯)過限”行為不構(gòu)成共同犯罪。“實行過限”行為是指在共同犯罪過程中,某些共同犯罪人實施超出共同犯罪故意范圍的犯罪行為。僅就共同犯罪人所實施的性質(zhì)相同的部分(或重合部分)成立共同犯罪。
     ?。?)同時犯不構(gòu)成共同犯罪。
      (8)片面共犯不構(gòu)成共同犯罪。片面共犯,指對他人犯罪行為暗中進(jìn)行幫助的行為。
     ?。?)先后實施的相關(guān)故意犯罪行為,彼此沒有主觀聯(lián)系的,不成立共同犯罪。
      3.共犯的刑事責(zé)任應(yīng)注意的問題:
     ?。?)對于首要分子的定罪、量刑不以其實行行為為限;
      (2)脅從犯是被脅迫參加犯罪的,不包括被誘騙和被強(qiáng)制的情形。
     ?。?)對從犯、脅從犯、教唆犯的處罰是從輕還是從重的參照物不是對主犯的處罰,而是依據(jù)他們各自的犯罪情節(jié)。對從犯、脅從犯是必減原則。對于教唆犯,則是一種必須從重,一種可以從輕或減輕。
      4.注意2005年輔導(dǎo)用書中在“共同犯罪”中增加了“共同犯罪的特殊問題”,包括“共同犯罪與身份”、“共同犯罪的認(rèn)識錯誤”、“共同犯罪與犯罪形態(tài)”。
      5.共犯的犯罪形態(tài): 這是一個比較復(fù)雜的問題。認(rèn)定共犯的犯罪形態(tài)應(yīng)當(dāng)掌握以下幾點(diǎn):
     ?。?)共犯的犯罪行為是一個整體,無論某共犯實際實施的是犯罪的實行行為還是預(yù)備行為,其犯罪階段都取決于整個犯罪實際到達(dá)的階段。
     ?。?)如果只有部分共犯主動停止犯罪的,這些主動停止犯罪的人只有有效阻止了其他共犯人繼續(xù)犯罪或防止犯罪既遂結(jié)果發(fā)生,才成立犯罪中止。如果這些共犯沒能阻止整個犯罪的繼續(xù)進(jìn)行,則不能成立犯罪中止。
      (3)共犯的中止只及于自己。其他人或成立預(yù)備或成立未遂。
      (4)不存在部分共犯人中止,部分共犯人既遂的犯罪形態(tài)。因為共犯要成立中止必須有效阻止整個犯罪既遂。如果整個犯罪既遂了,這些主動停止的共犯也不可能成立犯罪中止。
      四、刑罰的體系 不多講,給大家一個比較表。大家在復(fù)習(xí)中要自己制作這種小表。
      1.管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的區(qū)別 管制拘役有期徒刑無期徒刑 期限 3個月以上2年以下,數(shù)罪并罰最高不超過3年 1個月以上6個月以下,數(shù)罪并罰最高不超過1年 6個月以上15年以下,數(shù)罪并罰最高不超過20年終身(以后根據(jù)條件可能獲得減刑、假釋) 執(zhí)行機(jī)關(guān)公安機(jī)關(guān)公安機(jī)關(guān)監(jiān)獄,剩余刑期在1年以下的,由看守所代為執(zhí)行監(jiān)獄 是否關(guān)押否關(guān)押,每月可以回家12天 關(guān)押關(guān)押 待遇 同工同酬參加勞動的,酌量發(fā)給報酬 無償參加勞動 無償參加勞動 執(zhí)行前羈押的折抵一日折抵兩日一日折抵一日一日折抵一日不折抵 對構(gòu)成累犯有無影響無無有有 是否適用假釋制度否 否 是是 最低實行執(zhí)行刑期 無無不少于原判刑期的1/2 不少于10年 說明:適用假釋制度的不包括不得假釋的情形。
      2.死刑
     ?。?)犯罪的時候不滿18周歲的人和審判的時候懷孕的婦女不適用死刑,也不能適用死緩。兩種主體采用的標(biāo)準(zhǔn)不同。對不滿18歲的人是以犯罪的時候為標(biāo)準(zhǔn),對懷孕的婦女,是以審判的時候為標(biāo)準(zhǔn)。“審判的時候”包括從羈押到執(zhí)行的整個刑事訴訟過程,不僅僅是法院審理期間。“懷孕的婦女”還包括被實施人工流產(chǎn)的婦女。懷孕的婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后,又因同一事實被起訴、交付審判的,應(yīng)當(dāng)視為“審判的時候懷孕的婦女”,不適用死刑。
     ?。?)死刑緩期執(zhí)行不是獨(dú)立的刑種,是死刑的執(zhí)行方式。 死緩的法律后果有3種可能:一是執(zhí)行死刑:在2年緩期執(zhí)行期間故意犯罪的,執(zhí)行死刑,不用等到2年期滿,但需由最高人民法院核準(zhǔn)。二是減為無期徒刑:2年內(nèi)沒有故意犯罪的,2年期滿以后,減為無期徒刑;三是減為有期徒刑:2年內(nèi)沒有故意犯罪還有重大立功表現(xiàn),2年期滿以后,減為15年以上20年以下有期徒刑。注意其要求不是是否犯新罪,而是是否故意犯罪。 根據(jù)最新司法解釋,死刑緩期執(zhí)行的期間,從判決或者裁定核準(zhǔn)死刑緩期2年執(zhí)行的法律文書宣告或送達(dá)之日起計算。
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