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    建設工程施工合同糾紛的處理(2)

    來源:233網校 2008-11-27 09:01:00

    二級建造師法規(guī)及相關知識科目,屬于公共科,一共有8章36節(jié)內容。本科目記憶量非常大,需要考生跟著網校老師進行知識點整合,有技巧性的進行記憶。

        二、建設工程質量糾紛的處理
        (一)業(yè)主提前使用工程所發(fā)生的質量糾紛對于業(yè)主未經驗收擅自提前使用工程而發(fā)生質量問題的,以前《經濟合同法》第三十四條第二款第四項規(guī)定:“工程未經驗收,提前使用,發(fā)現(xiàn)質量問題,自己承擔責任?!眹鴦赵骸督ㄖ惭b工程承包合同條例》第十三條第二款第三項也規(guī)定:“”工程未經驗收,發(fā)包方提前使用或擅自動用,由此而發(fā)生的質量或其他問題,由發(fā)包方承擔責任。“這樣規(guī)定主要是考慮到,在發(fā)包人提前使用工程的情況下,質量責任的歸屬很難查明,故以”提前使用,責任自負“的法律規(guī)定,來強化發(fā)包人的驗收責任。但是,只要發(fā)包人提前使用工程即完全免除承包人的質量責任,這一規(guī)定并不合理。因為有些責任,特別是基礎結構上的質量問題,除非存在設計上的原因外,明顯系承包人施工不當造成的,由發(fā)包人承擔責任是不公平的。另外,發(fā)包人提前使用工程的原因很多,有些是因承包人而引起的。因此,上述規(guī)定在雙方當事人之間的利益衡量上存在失衡之處。
        因此,現(xiàn)行的《合同法》、《建筑法》和《建設工程質量管理條例》均已取消了這一規(guī)定?!逗贤ā返诙倨呤艞l、《建筑法》第六十一條、《建設工程質量管理條例》第十六條都僅規(guī)定:“建筑工程竣工經驗收合格后,方可交付使用;未經驗收或者驗收不合格的,不得交付使用”,而沒有規(guī)定由此產生的質量責任承擔問題。
        在《合同法》、《建筑法》實施前訂立的施工合同糾紛,當然仍應適用當時的法律、行政法規(guī)的規(guī)定;在《合同法》、《建筑法》實施后訂立的合同,則應適用《合同法》、《建筑法》?!逗贤ā?、《建筑法》未對由此產生的質量責任作出規(guī)定,我們認為,合理的做法應當是:建設工程未經驗收,發(fā)包人擅自接受使用的,承包人只對工程主體結構、基礎工程的質量在合同期限內承擔責任,其他質量問題應由發(fā)包人自負。
        (二)質量責任的訴訟時效
        建設部《建設工程質量管理辦法》第四十五條規(guī)定:“因建設工程質量存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時效期限為一年,自當事人知道或者應當知道其權益受到損害時起計算?!边@里發(fā)生一個法律適用問題。對于質量瑕疵責任的訴訟時效,是適用建設部前述規(guī)定的“一年”,還是適用《民法通則》的“二年”普通時效。
        2000年1戶國務院頒布的《建設工程質量管理條例》已經取消了該辦一年訴訟時效的規(guī)定。2000年建設部《房屋建筑工程質:辦法》也沒有規(guī)定一年的短期時效。因此,我們認為,發(fā)建設工程質量瑕疵發(fā)生的修補請求權、損害賠償請求權等用《民法通則》第一百三十五條規(guī)定的兩年普通時效。
        (三)施工方案缺陷的責任建設工程施工合同的施工方雖然是根據發(fā)包人提供的設計圖紙進行的,但是,在具體施工時,施工方仍應根據實際情況合理的施工方案。比較容易產生的問題是:如因施工方案缺陷而導致工程質量存在瑕疵,應由誰承擔責任?如果發(fā)包人參與了施工方案的制訂,是否是承包人免責的理由?如果發(fā)包人僅僅是同意并在施工方案上簽字,則又該如何處理?原則上,施工方案的制訂是施工方的責任是由承包商負責的。但是:1、如果發(fā)包人參與了施工方案的制訂,即與承包商一起共同制訂了案,則應承擔相應的責任;2.如果僅僅是同意并在施工簽字,則不應承擔責任。從國際慣例看,施工合同條件一定施工方案由承包商負責,監(jiān)理工程師或業(yè)主的審查和同意并不能減輕或免除承包商的責任。這是考慮到具體施工方案的制訂,要經過比較長的時間,是專業(yè)技術要求非常強的一項工作,承包商在這方面更具有專業(yè)知識和實踐,而監(jiān)理工程師或業(yè)主在短時間內的審查和批準是不能發(fā)現(xiàn)并更正施工方案缺陷的。[page]    三、建設工程合同變更糾紛的處理
        1.合同的變更,除了法定情形外,應通過當事人的合意來實現(xiàn)。通常情況下,工程量的增減,均有建設單位或施工方的工程變更單,經雙方確認后施工。
        2.單方發(fā)出變更單或者變更指令的,必須由有相應權限的人簽發(fā)3、沒有發(fā)包人的變更令,承包人不能自行增減工程量或變更工程。承包人完成的工作,如既無合同約定,又無發(fā)包人的指令,承包人應自行承擔其中的風險和費用。理由:一方面,沒有合同約定,發(fā)包人沒有相應的合同義務;另一方面,如果承包商單方變更合同所施工的工程,發(fā)包人都必須付款,也可能對發(fā)包人不公平。
       四、建設工程工期遲延糾紛的處理
        (一)工期遲延的認定在施工合同履行過程中,發(fā)生工期遲延的,應當分清導致遲延的原因,具體加以認定:如系因發(fā)包人原因導致遲延自人應承擔違約責任;如系因承包人原因導致遲延的,承毛擔違約責任;如系雙方均有過錯的,則應根據過錯大小承擔相應的責任。
        工期遲延包括開工日期的遲延、竣工日期的遲延以易工時間的遲延三種情況。開工遲延比較好判斷。至于竣工遲延的認定,則有一個技術上的問題,即合同約定的竣工日期與實際竣工日期的認定和比較。前者是后者的參照系,后者早于或者等于前者,則不屬于違約;后者遲于前者時,方構成遲延。征在實踐中都可能是一個變數(shù)。
        對于合同約定的竣工日期,應以合同約定為準;如另行協(xié)議將工期順延的,應以重新確定|考試|大|的竣工日期為準;包人原因延誤工期的,應當將延誤的合理時間在工期中扣除,然后在此基礎上確定工程應當竣工的日期。
        對于實際竣工時間,原則上以竣工驗收的時間為準。實踐中,常常有這樣的現(xiàn)象:建設工程的施工基本完成,并且合國家規(guī)定的驗收標準,承包人因此發(fā)出驗收通知,但發(fā)包人沒有在驗收通知所要求的合理期限內進行驗收,而導致工期遲延此時,人民法院不應認定承包人違約,而應將承包人發(fā)出驗收通知的時間作為工程完成的時間點,在此基礎上判斷其是否違約,并以此為計算違約金的起算點。
        (二)工期遲延與合同解除合同的解除分為協(xié)議解除和單方解除。協(xié)議解除應有雙方的合意。單方解除,則應符合法定或約定的解除條件。在既無雙方協(xié)議,又無合同約定的情況下,承包人的工期遲延,原則上不構成發(fā)包人解除合同的事由。根據《合同法》第九十四條第三項、第四項的規(guī)定,一方當事人遲延履行債務的,只有在兩種情況下才有法定的解除權:(1)遲延履行合同的主要債務,且經催告后在合理期限內仍未履行;(2)遲延履行致使不能實現(xiàn)合同目的。因此,承包人的工期遲延如已符合第一種情況時,發(fā)包人有權解除合同。但是,對于催告的合理期限,人民法院應根據具體案件予以審查。承包人在工期上的遲延,一般不會滿足第二種情況。因為工期條款在施工合同中固然重要,但除非合同另有約定,一般不是合同的目的性條款,承包人在工期上的遲延,一般不會導致發(fā)包人合同目的落空,即構成根本違約,發(fā)包人不能單方解除合同。但是某項工程的性質決定了工期條款對當事人特別重要時,如為特定日期舉行的國際運動會建造體育館,則在該日期之后完工將使該工程喪失其基本目的,此時,發(fā)包人可以根據《合同法》第九十四條第四項的規(guī)定,解除合同。

    二級建造師法規(guī)及相關法規(guī)科目單項選擇題60題,每題1分,共計60分;多項選擇題20題,每題2分,共計40分;總計100分。大家根據233網校老師講課中的章節(jié)重難點指引,看最新教材進行預習,再來聽精講班老師解讀教材考點,聽課時就不會一頭霧水,思路會比較清晰,也容易掌握各個考點。點擊聽課,進入備考>>

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