知識點：關(guān)于施工企業(yè)資質(zhì)，法律禁止的工程承攬行為

【考頻指數(shù)】★★★★

【考點精講】

一、無資質(zhì)承攬工程

A公司沒有施工資質(zhì)，“掛靠”在有施工資質(zhì)的B公司下，對外承攬施工任務(wù)，這就形成了無資質(zhì)承攬工程。

無資質(zhì)承攬多發(fā)生在勞務(wù)分包中，常見的是作為自然人的“包工頭”，帶領(lǐng)一部分工人組成的施工隊，與總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)簽訂勞務(wù)合同，或者是通過層層轉(zhuǎn)包、違法分包“墊底”獲簽合同，此類合同是無效的。

但是，當(dāng)作為無資質(zhì)的“包工頭”帶領(lǐng)的農(nóng)民工的利益受到侵害時，可以向轉(zhuǎn)包方或違法分包方主張權(quán)利，甚至可以向發(fā)包方主張權(quán)利。以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人，發(fā)包人只在欠付工程價款的范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任。這樣規(guī)定是在依法查處違法承攬工程的同時，也能使農(nóng)民工團體的合法權(quán)益得到保障。

二、越級承攬工程

每一級施工資質(zhì)都有其對應(yīng)可以承攬的范圍，如果超過此范圍，就屬于越級承攬。需要注意的是，在聯(lián)合承包的情況中，資質(zhì)等級是按照聯(lián)合體內(nèi)各方資質(zhì)的最低等級確定聯(lián)合體等級的，這樣可以有效避免以聯(lián)合承包掩蓋資質(zhì)掛靠的行為。

三、以他人名義承攬工程

自身沒有施工資質(zhì)，借助其他企業(yè)的資質(zhì)來承攬工程，屬于無資質(zhì)承攬工程的一種特殊情況。法律責(zé)任是由資質(zhì)的借用方和出借方共同承擔(dān)的。

【速記點評】

該知識點是每年必考的內(nèi)容，因此一定要能夠準(zhǔn)確判斷題干中描述的發(fā)包是否違法或者施工企業(yè)是否具備依法承攬工程的條件。

【經(jīng)典例題】

1.某包工頭的施工隊承攬了甲工程，則下列說法錯誤的是（）。

A.所簽訂合同為無效合同

B.施工隊人員的利益也會受到一定程度的保護

C.施工隊人員以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，法院應(yīng)受理

D.施工隊人員只能以轉(zhuǎn)包人或違法分包人為被告主張權(quán)利，不可以發(fā)包人為被告

【答案】D

【解析】本題考查的是禁止無資質(zhì)或越級承攬工程的規(guī)定。無資質(zhì)承攬工程，合同無效；實際施工人的利益，是受到法律保護的；以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，法院可追加轉(zhuǎn)包人或違法分包人為本案當(dāng)事人。

2.關(guān)于施工企業(yè)承攬工程的說法，正確的是（）。（2014年真題）

A.施工企業(yè)可以允許其他企業(yè)使用自己的營業(yè)執(zhí)照

B.施工企業(yè)應(yīng)當(dāng)拒絕向其他企業(yè)轉(zhuǎn)讓資質(zhì)證書

C.施工企業(yè)在施工現(xiàn)場所設(shè)項目管理機構(gòu)的項目負責(zé)人可以不是本單位人員

D.施工企業(yè)由于不具備相應(yīng)資質(zhì)等級只能以其他企業(yè)名義承攬工程

【答案】B

【解析】本題考查的是禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定。資質(zhì)證書和營業(yè)執(zhí)照都不得外借；現(xiàn)場施工管理人員若非本企業(yè)人員，那么視同違法轉(zhuǎn)包；施工企業(yè)要在自身資質(zhì)范圍內(nèi)承攬工程。

3.關(guān)于施工企業(yè)資質(zhì)的說法，正確的是（）。（2014年真題）

A.專業(yè)承包企業(yè)可以將所承接的專業(yè)工程再次分包給其他專業(yè)承包企業(yè)

B.專業(yè)承包企業(yè)可以將所承接的勞務(wù)作業(yè)依法分包給勞務(wù)分包企業(yè)

C.勞務(wù)分包企業(yè)只能承接施工總承包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)

D.勞務(wù)分包企業(yè)可以承接施工總承包企業(yè)、專業(yè)承包企業(yè)和其他勞務(wù)分包企業(yè)分包的勞務(wù)作業(yè)

【答案】B

【解析】本題考查的是禁止無資質(zhì)或越級承攬工程的規(guī)定。選項A，專業(yè)分包只能進行一次，不得多次轉(zhuǎn)包。選項C，總包和分包的勞務(wù)均可以再分包；選項D，勞務(wù)分包也只能進行一次，不得多次轉(zhuǎn)包。

4.某工程由甲公司承包，施工現(xiàn)場檢查發(fā)現(xiàn)，現(xiàn)場項目部中，項目經(jīng)理、技術(shù)負責(zé)人、質(zhì)量安全管理人員的社保關(guān)系均在乙公司，該情況視同（）。

A.肢解發(fā)包

B.勞務(wù)分包

C.違法分包

D.違法轉(zhuǎn)包

【答案】D

【解析】本題考查的是禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定。題干中甲公司雖然未進行轉(zhuǎn)包，但是并未進行施工現(xiàn)場有效的管理，而是由其他公司的人員代為管理，視為違法轉(zhuǎn)包。