第二章 公司法律制度
第七節(jié) 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)
一、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的任職資格(P78)
1、無民事行為能力或者限制民事行為能力。
2、因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年;或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。
3、擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。
4、擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。
5、個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。
【例題】甲公司于2008年7月依法成立，現(xiàn)有數(shù)名推薦的董事人選，依照《公司法》規(guī)定，下列人員中，不能擔(dān)任公司董事的有( )。
A、王某，因擔(dān)任企業(yè)負(fù)責(zé)人犯重大責(zé)任事故罪于2001年6月被判處三年有期徒刑，2004年刑滿釋放
B、張某，與他人共同投資設(shè)立一家有限責(zé)任公司，持股70%，該公司長期經(jīng)營不善，負(fù)債累累，于2006年被宣告破產(chǎn)
C、徐某，2003年向他人借款100萬元，為期2年，但因資金被股市套住至今未清償
D、趙某，曾任某音像公司董事長，該公司因未經(jīng)著作權(quán)人許可大量復(fù)制音像制品于2006年5月被工商部門吊銷營業(yè)執(zhí)照，趙某負(fù)有個(gè)人責(zé)任
【答案】CD
二、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的行為禁止(P79)
1、挪用公司資金。
2、將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)。
3、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)“股東大會(huì)或者董事會(huì)”同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。
(1)公司為他人提供擔(dān)保，按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東大會(huì)決議。
(2)公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東大會(huì)決議。
4、違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)“股東大會(huì)”同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。
如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東大會(huì)同意，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員可以同本公司進(jìn)行交易。
公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員均有約束力。
5、未經(jīng)股東大會(huì)同意，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。
公司董事、高級(jí)管理人員違反上述規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
三、股東訴訟(P79)
股東代表(公司)訴訟
股東直接訴訟
股東代表訴訟
(一)股東代表訴訟的目的，是為了保護(hù)公司利益和股東的“共同利益”，而不僅僅是個(gè)別股東的利益，為保護(hù)個(gè)別股東利益而進(jìn)行的訴訟屬于股東直接訴訟。
1、股東對公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員給公司造成損失行為提起訴訟的程序
董事、高級(jí)管理人員：監(jiān)事會(huì)
監(jiān)事：董事會(huì)
監(jiān)事會(huì)、董事會(huì)收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，股東(有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東)，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。
2、股東對他人給公司造成損失的行為提起訴訟的程序
公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。
(二)股東直接訴訟
公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害(個(gè)別)股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。
