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    證據(jù)分類、職能管轄、訴訟期間、暫予監(jiān)外執(zhí)行

    來源:233網(wǎng)校 2007年3月27日
        某公司財務(wù)處會計章某,和本處另一出納會計陸某勾結(jié)起來涂改一處購物單,從中貪污公款20萬元,二人各分得10萬元。不久案發(fā),二罪犯章某、陳某被人民檢察院提起公訴。偵查過程中,人民檢察院曾收集到以下證據(jù):
        (1)被涂改的單據(jù)一張,經(jīng)鑒定,是陸某的筆跡;
        (2)陸某、章某二人供認(rèn)作案過程的口供;
        (3)章某得款后當(dāng)天晚上將贓款存入銀行的定期存款單;
        (4)銷貨單位貨票存根。
        請問:
        (1)檢察機關(guān)偵查此案是否正確?為什么?
        (2)上述證據(jù)各屬于刑事訴訟法中規(guī)定的證據(jù)種類中的哪一種?
        (3)假設(shè)人民法院受理此案后,2001年8月3日將人民檢察院的起訴書副本送達被告人,并告知被告人可以委托辯護人,被告人表示無力聘請律師,未委托律師辯護。8月6日,將開庭的時間和地點分別通知了人民檢察院和訴訟參與人。8月8日,在法院門口貼出關(guān)于公開審判的公告。8月9日,法院公開審理此案,沒有律師出庭辯護,最終判處被告人死刑緩期2年執(zhí)行。
    現(xiàn)問:本案在程序上有無錯誤,有哪些錯誤?
        (4)假設(shè)陸某被判處10年有期徒刑,在服刑期間,因患浸潤型肺結(jié)核而予監(jiān)外執(zhí)行。陸某居所地公安派出所接到監(jiān)外執(zhí)行通知后,幾次通知其報到,接受監(jiān)督改造,陸某未加理會,躲藏起來。2002年經(jīng)錄用單位的審查、體檢、勞動部門審批,被某企業(yè)聘為會計,2003年初,陸某利用工作之便,盜竊企業(yè)原材料,價值達28萬元。問:陸某在服刑期間患病能否暫予臨外執(zhí)行?前后罪并罰時,前罪未執(zhí)行完的刑期應(yīng)從什么時候起算?
        [答案]
        (1)人民檢察院偵查此案是正確的。因為本案是貪污罪,貪污賄賂犯罪由檢察機關(guān)立案檢查,屬于檢察機關(guān)偵查的案件范圍之內(nèi)。
        (2)該案的證據(jù)分別屬于:
        ①“被涂改的單據(jù)一張”既是物證,又是書證。因為一方面要以單據(jù)上被涂改的單據(jù)數(shù)據(jù)來證明案件事實,還要以單據(jù)字跡來證明案件事實。
        ②“經(jīng)鑒定是陸某的筆跡”屬于鑒定結(jié)論。因為該結(jié)論只對被涂改的筆跡是否屬于陸某這一事實作出科學(xué)評判,符合鑒定結(jié)論的范圍。
        ③“章、陸二人供認(rèn)作案過程的供述”是被告人對其犯罪事實予以承認(rèn)的供述,屬于被告人陳述。
        ④“定期存款單”為書證。
        ⑤“發(fā)票存根”既是書證,又是物證。
        (3)本案程序上的錯誤有:
        ①人民法院應(yīng)在開庭10日以前將檢察院起訴書副本送達被告人,本案中為6日,不正確;②公開審理的案件應(yīng)在開庭3日以前公布案由、被告人姓名、開庭時間和地點,而本案在開庭前1日公布,不正確;  ③本案中被告人未獲得律師辯護,不正確。
        (4)陸某被判處有期徒刑且患有浸潤型肺結(jié)核,符合暫予監(jiān)外執(zhí)行的條件,可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。前后罪并罰時,前罪貪污罪未執(zhí)行完的刑期,應(yīng)從派出所通知其報到、接受監(jiān)督改造之日起算,除去其躲藏和被聘為會計的時間。
        [解題思路]
        本題涉及人民檢察院的職能管轄、證據(jù)的分類、訴訟程序中的期間及暫予監(jiān)外執(zhí)行的相關(guān)問題。本題案情并不復(fù)雜,但涉及的問題很多,一環(huán)套一環(huán),做本題要求考生仔細(xì)閱讀案例,特別是有關(guān)時間的確定,理解各種法定證據(jù)形式的區(qū)別和內(nèi)涵。記住監(jiān)外執(zhí)行的具體條件,既要從總體上來理清刑事訴訟程序的相關(guān)制度,也要記住其中具體的規(guī)定。
        [法理詳解]
        (1)《刑事訴訟法》第18條第2款規(guī)定:“貪污賄賂犯罪,國家工作人員的瀆職犯罪,國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪,由人民檢察院立案偵查。對于國家機關(guān)工作人員利用職權(quán)實施的其他重大的犯罪案件,需要由人民檢察院直接受理的時候,經(jīng)省級人民檢察院決定,可以由人民檢察院偵查。”這些都是人民檢察院直接受理的刑事案件。本案中人民檢察院偵查是正確的。
        (2)《刑事訴訟法》第42條規(guī)定:“證明案件真實情況的一切事實,都是證據(jù)。證據(jù)有下列七種:(一)物證、書證;(二)證人證言;(三)被害人陳述;(四)犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解;(五)鑒定結(jié)論;(六)勘驗、檢查筆錄;(七)視聽資料。以上證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實,才能作為定案的根據(jù)?!蔽镒C是指證明案件真實情況的一切物品的客觀實在物體,如作案工具、贓款贓物,及本案中的被涂改的單據(jù)和發(fā)票存根。作為物證的痕跡,包括兩個物體相互作用所產(chǎn)生的印痕和物體運動時所產(chǎn)生的軋跡,如指紋、腳印。物證的特點是以其外部特征、物質(zhì)屬性、存在狀況等來發(fā)揮證明作用,客觀性較強。書證是指以其記載的內(nèi)容和反映的思想來證明案件真實情況的書面材料或其他物質(zhì)材料。本案中被涂改的單據(jù)定期存款單及發(fā)票存根都以其記載的內(nèi)容來證明案件真實情況,屬于書證。被告人的陳述指被告人就有關(guān)案件的情況向檢察和審判人員所作的陳述,通常稱為“口供”,內(nèi)容主要包括被告人承認(rèn)自己有罪的供述和說明自己無罪、罪輕的辯解。鑒定結(jié)論,是指受公安司法機關(guān)指派或聘請的鑒定人,對案件中的專門性問題進行分析判斷后所作出的書面結(jié)論,本案中“經(jīng)鑒定是陸某的筆跡”就是鑒定結(jié)論。
        (3)《刑事訴訟法》第151條規(guī)定:“人民法院決定開庭審判后,應(yīng)當(dāng)進行下列工作:(一)確定合議庭的組成人員;(二)將人民檢察院的起訴書副本至遲在開庭十日以前送達被告人。對于被告人未委托辯護人的,告知被告人可以委托辯護人,或者在必要的時候指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護;(三)將開庭的時間、地點在開庭三日以前通知人民檢察院;……(五)公開審判的案件,在開庭三日以前先期公布案由、被告人姓名、開庭的時間和地點。……”這些期間法律有明確規(guī)定,不能違反?!缎淌略V訟法》第34條規(guī)定:“公訴人出庭公訴的案件,被告人因經(jīng)濟困難或者其他原因沒有委托辯護人的,人民法院可以指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護。……被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護人的,人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護?!北景钢姓履场㈥惸池澪蹟?shù)額各為10萬元,可能判處死刑,且其經(jīng)濟困難,無力聘請律師,人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其辯護。而本案被告人并沒有獲得律師辯護,是錯誤的。
        (4)《刑事訴訟法》第214條規(guī)定:“對于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯,有下列情形之一的,可以暫予監(jiān)外執(zhí)行:(一)有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)的;(二)懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女?!瓕τ诒慌刑幱衅谕叫?、拘役,生活不能自理,適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會的罪犯,可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。對于暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯,由居住地公安機關(guān)執(zhí)行,執(zhí)行機關(guān)應(yīng)當(dāng)對其嚴(yán)格管理監(jiān)督,基層組織或者罪犯的原所在單位協(xié)助進行監(jiān)督。”本案中陸某被判處10年有期徒刑,并且患有浸潤型肺結(jié)核病,可以對其暫予監(jiān)外執(zhí)行。根據(jù)最高法、最高檢、公安部、司法部《關(guān)于依法加強對管制、剝奪政治權(quán)利、緩刑、假釋和暫予監(jiān)外執(zhí)行罪犯監(jiān)督考察工作的通知》的規(guī)定,陸某雖被然暫予監(jiān)外執(zhí)行,他的身份仍然是罪犯,陸某隱藏其身份擔(dān)任會計的工作期間不應(yīng)予以承認(rèn)。對于陸某對居住地公安機關(guān)通知其報到并接受監(jiān)督改造不加理會,反而躲藏起來,其逃避監(jiān)督改造的時間不應(yīng)計入其刑期的執(zhí)行期,所以,陸某前犯貪污罪沒有執(zhí)行的刑期應(yīng)從其逃避監(jiān)督改造之日起算。
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