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    勞動合同法問題解答八

    來源:233網(wǎng)校 2008年3月28日
      141、勞務(wù)派遣合同最低簽多少年? 
      勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立兩年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報(bào)酬。被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報(bào)酬。
      勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報(bào)酬。這是對用人單位影響較大的變化之一。
      此外,勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費(fèi)用。
      142、勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定什么內(nèi)容?
      勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當(dāng)與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報(bào)酬和社會保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。
      用工單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)工作崗位的實(shí)際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限,不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。
      采用勞務(wù)派遣形式用工的行業(yè)主要是建筑業(yè)、制造業(yè)和電信、銀行、飯店、醫(yī)院、郵政、家政、電力、鐵路運(yùn)輸?shù)确?wù)性行業(yè)。
      143、用工單位應(yīng)當(dāng)對派遣員工履行什么義務(wù)?
      根據(jù)《勞動合同法》第62條規(guī)定:用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
      1)執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù);
      2)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報(bào)酬;
      3)支付加班費(fèi)、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;
      4)對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);
      5)連續(xù)用工的,實(shí)行正常的工資調(diào)整機(jī)制。
      6)用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。
      144、誰該為勞務(wù)派遣人員繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)?
      《勞動合同法》規(guī)定:勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當(dāng)約定派遣人員的社會保險(xiǎn)費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。
      可見,由哪一方為勞務(wù)派遣人員繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)是由勞務(wù)派遣公司和實(shí)際用工單位協(xié)商確定的。但不管如何約定,勞務(wù)派遣單位或用工單位都必須為勞務(wù)派遣人員繳納各項(xiàng)社會保險(xiǎn)費(fèi),不能互相推脫,侵犯勞務(wù)派遣人員的權(quán)益。
      145、勞務(wù)派遣公司克扣用工單位付給勞務(wù)人員的工資合法嗎?
      讀者張先生稱,他被一家勞務(wù)派遣公司派到國外從事技術(shù)工作。在勞務(wù)派遣公司與國外用人單位簽訂的派遣協(xié)議中,國外用人單位付給他的工資是16000元/月,但勞務(wù)派遣公司卻在隱瞞的情況下只付給他4000元/月,勞務(wù)派遣公司的做法合法嗎?
      這個問題原先的規(guī)定并不是很明確。但是《勞動合同法》對此有明確的規(guī)定:“勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報(bào)酬?!?
      因此,從明年1月1日《勞動合同法》開始實(shí)施后,張先生公司的這種做法肯定就是違法的。雖然《勞動合同法》現(xiàn)在沒有生效,但是可以作為參考。張先生可以到勞務(wù)派遣單位所在地的勞動監(jiān)察部門舉報(bào)。
      146、勞務(wù)派遣公司轉(zhuǎn)包勞務(wù)人員合法嗎?
      勞務(wù)轉(zhuǎn)包是一些自身規(guī)模小、地方分支機(jī)構(gòu)不健全的勞務(wù)派遣公司,通過跟所謂“合作伙伴”、“外包聯(lián)盟”等相互合作互為代理,從而層層轉(zhuǎn)包勞動者的現(xiàn)象,勞務(wù)轉(zhuǎn)包帶來了大量潛在的勞動糾紛。
      比如跟客戶簽訂了派遣合同,客戶在C地需要A派遣公司派遣員工小王,但是A公司在C地沒有設(shè)立自有分支機(jī)構(gòu),沒有招工權(quán)也不能為員工繳納社會保險(xiǎn),于是A勞務(wù)派遣公司通過B勞務(wù)派遣公司招用小王,再派到A派遣公司,再由A派遣公司派遣到用工單位。這樣一旦發(fā)生糾紛,就出現(xiàn)扯皮現(xiàn)象,損害了勞動者的權(quán)益。
      《勞動合同法》第62條明確規(guī)定:用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。這條規(guī)定即表明,堅(jiān)決禁止轉(zhuǎn)包勞動者。該法實(shí)施后,可能將使一大批不正規(guī)的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)因此退出市場。
      147、被派遣勞動者權(quán)益受損時由誰承擔(dān)責(zé)任?
      在勞務(wù)派遣用工形式的發(fā)展中,用工單位處于主導(dǎo)地位,為了防止勞務(wù)派遣單位或用工單位違反法律規(guī)定給被派遣勞動者造成損害,同時也為了促使用工單位與規(guī)范的勞務(wù)派遣單位合作、督促勞務(wù)派遣單位依法履行義務(wù),《勞動合同法》規(guī)定,在被派遣勞動者合法權(quán)益受到侵害時,用工單位與勞務(wù)派遣單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這樣能最大限度地保護(hù)勞動者權(quán)益。
      關(guān)于這一點(diǎn)最高人民法院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》中已有規(guī)定:勞動者因履行勞動力派遣合同起訴,爭議內(nèi)容涉及接受單位的,以派遣單位和接受單位為共同被告。
      可見,從程序到實(shí)體上都已完成了因用人單位的行為使履行勞務(wù)派遣合同的勞動者權(quán)益受損的責(zé)任追究機(jī)制。
      148、何種情形下被派遣勞動者可以解除勞動合同?
      被派遣勞動者可以依照本法第36條、第38條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。
      《勞動合同法》第36條規(guī)定:用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
      《勞動合同法》第38條規(guī)定:用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:
     ?。?)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;
      (2)未及時足額支付勞動報(bào)酬的;http://ks.examda.com
     ?。?)未依法為勞動者繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)的;
      (4)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;
     ?。?)因用人單位用欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使勞動者在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同,致使勞動合同無效的;
     ?。?)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
      用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。(注:勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位。)
      149、何種情形下用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位?
      根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,被派遣勞動者有本法第39條和第40條第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位,勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。
      第39條規(guī)定:勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:
      1)在試用期間被證明不符合錄用條件的;
      2)嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;http://ks.examda.com
      3)嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;
      4)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;
      5)因以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同情形致使勞動合同無效的;
      6)被依法追究刑事責(zé)任的。
      第40條第1、2項(xiàng)規(guī)定:有下列情形之一的,用人單位提前30日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
      1)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
      2)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。
      150、用工單位能開除所接收的派遣員工嗎?
      在勞務(wù)派遣中,實(shí)際用工單位不能直接開除和辭退被派遣員工,而是要明確將被派遣員工退回勞務(wù)派遣公司。同時,用工單位也不能接受被派遣員工辭職,即使該員工在退回派遣公司的同時與勞務(wù)派遣公司解除勞動合同,也應(yīng)注意是從勞務(wù)派遣公司辭職,而不是從實(shí)際用人單位辭職。
      此外,勞務(wù)派遣員工與派遣公司的勞動合同必須交一份至實(shí)際用工單位存檔備查。用工單位在使用派遣員工前,必須先確認(rèn)派遣員工與派遣公司是否簽訂有勞動合同,避免用工單位自身與勞動者形成事實(shí)勞動關(guān)系。
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