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    勞動合同法問題解答三

    來源:233網(wǎng)校 2008年3月28日
      41、什么人可以簽訂“競業(yè)限制”協(xié)議? 
      解答:根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,競業(yè)限制的義務(wù)主體只能是用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員,用人單位不得與上述人員以外的其他勞動者約定競業(yè)限制,否則該約定就是無效的。
      在“競業(yè)限制”協(xié)議中,競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。
      42、“競業(yè)限制”的期限最長幾年?
      解答:按照《勞動合同法》規(guī)定,在解除或者終止勞動合同后,符合簽訂競業(yè)限制條件的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限,最長不得超過兩年。而且該期限應(yīng)是連續(xù)計(jì)算的。
      43、勞動者在哪些情況下需要承擔(dān)違約責(zé)任?
      解答:違約金作為承擔(dān)違約責(zé)任的主要形式,一向是用人單位綁住勞動者的“緊箍咒”。
      但按照《勞動合同法》的規(guī)定,在用人單位和勞動者的勞動合同約定中,嚴(yán)格限定了違約金的約定條件,規(guī)定單位只有在“培訓(xùn)服務(wù)期”和“競業(yè)限制”這兩種情形下,才能設(shè)定違約金。
      也就是說,除非勞動者在約定的培訓(xùn)服務(wù)期滿前離職,或違反了保密協(xié)議、競業(yè)限制的約定,否則勞動者無需向單位支付任何違約金。
      因此,明年1月1日《勞動合同法》實(shí)施之后,如果在不屬于《勞動合同法》規(guī)定的需承擔(dān)違約責(zé)任的兩種情況下,勞動者提出辭職,是無需向用人單位支付違約金的,想炒老板魷魚的勞動者盡可以“揮一揮衣袖不留下一分血汗錢了”。
      44、什么樣的勞動合同無效?
      解答:勞動合同法規(guī)定,下列勞動合同無效或者部分無效:
      1.以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;
      2.用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;
      3.違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。
      勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。
      45、合同期內(nèi)“不得結(jié)婚、不得生育”的約定有效嗎?
      解答:林女士大學(xué)畢業(yè)后被某公司聘用。公司要求她簽訂一份為期5年的勞動合同,其中有一條約定,她在合同期內(nèi)不得生育,否則公司有權(quán)解除勞動合同。
      當(dāng)時林女士求職心切,雖然心里不滿意,可還是在合同上簽字了。后來她在合同期內(nèi)懷孕了并打算要孩子,公司以其違反勞動合同為由將其辭退。
      該公司的做法顯然是錯誤的。根據(jù)《勞動合同法》規(guī)定,違反法律的規(guī)定無效,《勞動法》第18條也規(guī)定,違反法律、行政法規(guī)的勞動合同無效。
      該公司限制林女士5年內(nèi)不得生育違反了《婚姻法》的規(guī)定,所以是無效的,對合同雙方均沒有約束力,所以該公司不能以其違反此條約定為由將其辭退。
      此外,有的單位規(guī)定員工在合同期內(nèi)不能結(jié)婚,這也是無效的條款。
      46、與《合同法》相比,《勞動合同法》在對勞動合同的無效或者部分無效的認(rèn)定方面有哪些不同?
      解答:根據(jù)《合同法》規(guī)定,以欺詐、脅迫的手段訂立合同,只有在損害國家利益的情況下,才認(rèn)定為合同無效。
      一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同,受損害方可以請求法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷,并非直接認(rèn)定為無效,而《勞動合同法》則認(rèn)定無效。
      可見《勞動合同法》擴(kuò)大了合同無效的認(rèn)定情形,更切實(shí)地保護(hù)了勞動者的基本權(quán)益。
      47、勞動合同無效后,單位還應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報(bào)酬嗎?
      解答:對于勞動合同無效或者部分無效被認(rèn)定以后的處理,《勞動法》并沒有進(jìn)一步作出明確的規(guī)定。
      《勞動合同法》則明確規(guī)定,勞動合同被確認(rèn)無效后,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報(bào)酬。
      勞動報(bào)酬的數(shù)額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報(bào)酬確定。
      48、無效勞動合同由誰確認(rèn)?
      解答:所謂無效勞動合同,是指所訂立的勞動合同不符合法定條件,不能發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果的勞動合同。
      按照《勞動法》的規(guī)定,勞動合同的無效應(yīng)由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者法院確認(rèn)。 來源:考
      此前勞動部在《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》中規(guī)定“勞動合同的無效由法院或勞動爭議仲裁委員會確認(rèn),不能由合同雙方當(dāng)事人決定”。
      按照《勞動合同法》的規(guī)定,在用人單位和勞動者對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,交由勞動爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。
      而對于雙方無爭議的無效合同或者無效的合同條款,是否必須由上述機(jī)關(guān)進(jìn)行確認(rèn),《勞動合同法》并未作出明確的、強(qiáng)制性的規(guī)定。
      49、勞動者遭欠薪有快速解決途徑嗎?
      解答:《勞動合同法》對保障勞動者及時足額取得勞動報(bào)酬作出了強(qiáng)制規(guī)定:“用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報(bào)酬?!倍乙?guī)定“用人單位拖欠或者未足額支付勞動報(bào)酬的,勞動者可以依法向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?,人民法院?yīng)當(dāng)依法發(fā)出支付令?!?
      申請支付令是《勞動合同法》的一大亮點(diǎn),為勞動者討薪提供了更便捷、快速的途徑。
      50、什么是“支付令”?
      解答:“支付令”一詞來源于我國的《民事訴訟法》,該法第189條規(guī)定:債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢、有價證券,符合兩個條件就可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令。
      這兩個條件是:1、債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛;2、支付令能夠送達(dá)債務(wù)人。
      “支付令申請書”應(yīng)當(dāng)寫明請求給付金錢或者有價證券的數(shù)量和所根據(jù)的事實(shí)、證據(jù)?!爸Ц读睢笔莻鶛?quán)人向法院申請討回債務(wù)的最簡便的方法。
      對于一些事實(shí)清楚的欠薪案件,勞動者申請支付令解決,較之通過傳統(tǒng)的途徑——申請仲裁、起訴、上訴等,既提高了效率又節(jié)省了司法資源。
      《勞動合同法》賦予勞動者申請支付令的權(quán)利,相比《勞動法》更具操作性,將更有力地維護(hù)勞動者的工資報(bào)酬權(quán)。
      51、支付令申請書向誰提交?
      解答:支付令申請書應(yīng)向有管轄權(quán)的基層人民法院提交。
      具體而言,關(guān)于勞動報(bào)酬的支付令申請書,應(yīng)向用人單位所在地的基層人民法院提交(這里“用人單位所在地”應(yīng)為用人單位注冊登記所在地,而非與注冊登記地不一致的實(shí)際經(jīng)營、辦公所在地)。
      52、支付令多長時間能“送達(dá)”欠薪單位?
      解答:根據(jù)民事訴訟法第190條規(guī)定:債權(quán)人提出申請后,人民法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。
      人民法院受理申請后,經(jīng)審查債權(quán)人提供的事實(shí)、證據(jù),對債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法的,應(yīng)當(dāng)在受理之日起15日內(nèi)向債務(wù)人發(fā)出支付令;申請不成立的,裁定予以駁回。
      勞動者因薪水被拖欠申請支付令,也適用上述期限的規(guī)定。
      53、欠薪單位收到支付令后提出異議怎么辦?
      解答:按照民事訴訟法規(guī)定:債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù),或者向人民法院提出書面異議。
      人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后,應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序,支付令自行失效。至此,關(guān)于通過支付令償還債務(wù)的督促程序全部結(jié)束,債權(quán)人只能通過另行向法院起訴,來維護(hù)自己的權(quán)益。
      “書面異議”是否合理法院并沒有審查義務(wù),只要債務(wù)人從“形式”上提出了書面異議,法院就必須裁定終結(jié)督促程序,此前簽發(fā)的支付令也就自行失效。
      54、如果欠薪單位收到支付令既不提出異議又不履行怎么辦?
      解答: 如債務(wù)人收到支付令超過15日,既不提出異議也不履行支付令的,債權(quán)人則可以向人民法院申請強(qiáng)制執(zhí)行(關(guān)于申請強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定,參照我國《民事訴訟法》關(guān)于執(zhí)行程序的規(guī)定)。
      同樣,如果欠薪單位收到支付令既不提出異議又不履行,勞動者就可以向法院申請執(zhí)行。
      55、支付令失效后勞動者可以直接起訴到法院嗎?
      解答:根據(jù)最高人民法院于2006年10月1日施行的《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》(法釋〔2006〕6號)第三條規(guī)定:“勞動者以用人單位的工資欠條為證據(jù)直接向人民法院起訴,訴訟請求不涉及勞動關(guān)系其他爭議的,視為拖欠勞動報(bào)酬?duì)幾h,按照普通民事糾紛受理?!?
      由此可見,如果申請的支付令一旦因用人單位提出書面異議而失效,只要勞動者手里有欠條,就可以直接向人民法院起訴,而不用在此前先去申請勞動仲裁。
      56、單位能強(qiáng)迫勞動者加班嗎?
      解答:《勞動合同法》第31條規(guī)定:用人單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格執(zhí)行勞動定額標(biāo)準(zhǔn),不得強(qiáng)迫或者變相強(qiáng)迫勞動者加班。
      此外,《勞動法》第41條規(guī)定:用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營需要,經(jīng)與工會和勞動者協(xié)商后可以延長工作時間,一般每日不得超過1小時。
      因特殊原因需要延長工作時間的,在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過3小時,但是每月不得超過36小時。
      《勞動法》第38條規(guī)定:用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日。
      對企業(yè)違反法律、法規(guī)強(qiáng)迫勞動者延長工作時間的,勞動者有權(quán)拒絕。
      57、加班費(fèi)怎么計(jì)算?
      解答:《勞動合同法》第31條規(guī)定:用人單位安排加班的,應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費(fèi)。
      《北京市工資支付規(guī)定》第14條規(guī)定,用人單位依法安排勞動者在標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作的,應(yīng)當(dāng)按照下列標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者加班工資:
      1.在日標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外延長工作時間的,按照不低于小時工資基數(shù)的150%支付加班工資;
      2.在休息日工作的,應(yīng)當(dāng)安排其同等時間的補(bǔ)休,不能安排補(bǔ)休的,按照不低于日或者小時工資基數(shù)的200%支付加班工資;
      3.在法定休假日工作的,應(yīng)當(dāng)按照不低于日或者小時工資基數(shù)的300%支付加班工資。
      58、補(bǔ)休代替加班費(fèi)合法嗎?
      解答:職工正常工作時間為每日工作8小時,每周工作40小時。
      《勞動法》規(guī)定,休息日安排勞動者工作又不能安排補(bǔ)休的,支付不低于工資200%的工資報(bào)酬。
      由此可見,休息日安排勞動者工作,企業(yè)可以首先安排補(bǔ)休。
      在無法安排補(bǔ)休時,才支付不低于工資200%的加班費(fèi)。休息日一般是指雙休日。
      當(dāng)企業(yè)能夠安排職工補(bǔ)休時,職工應(yīng)當(dāng)服從。這既保護(hù)了勞動者的休息權(quán),又利于職工的身體健康,也使職工及時恢復(fù)體力投入新的工作,有利于安全生產(chǎn)。
      法定節(jié)假日加班,不能安排倒休,單位必須按照日工資基數(shù)的300%支付加班工資。 考試大(www.Examda。com)
      59、加班費(fèi)應(yīng)以什么為基數(shù)計(jì)算?
      解答:根據(jù)規(guī)定,加班費(fèi)應(yīng)以在崗職工的工資總額為基數(shù)計(jì)算。有些單位僅以職工基本工資來計(jì)算加班費(fèi)是不正確的。
      工資總額包括基本工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼等所有勞動者的收入。
      60、未經(jīng)批準(zhǔn)自愿加班能索要加班費(fèi)嗎?
      解答:根據(jù)《勞動法》規(guī)定,企業(yè)可以制訂與國家法律不相抵觸的加班制度,對符合加班制度的加班情況支付不低于法定標(biāo)準(zhǔn)的加班工資。
      可見,用人單位支付加班工資的前提是“用人單位根據(jù)實(shí)際需要安排勞動者在法定標(biāo)準(zhǔn)工作時間以外工作”,勞動者自愿加班的,用人單位依據(jù)以上規(guī)定可以不支付加班工資。(質(zhì)疑:根據(jù)勞動法的規(guī)定,加班都必須處于勞動者的自愿,如果按照該解答,那么,豈不是所有的加班都可以不支付加班工資了?-段注)
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