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    司法考試民法精講第二十一章完成工作成果的合同第二節(jié)

    來源:233網(wǎng)校 2010年4月28日

      一、建設(shè)工程合同的概念和特征

      建設(shè)工程合同,是指一方依約定完成建設(shè)工程,另一方按約定驗收工程并支付酬金的合同。前者稱承包人,后者稱為發(fā)包人。建設(shè)工程合同包括工程勘察、設(shè)計、施工合同,屬于承攬合同的特殊類型,因此,法律對建設(shè)工程合同沒有特別規(guī)定的,適用法律對承攬合同的相關(guān)規(guī)定。建設(shè)工程合同作為承攬合同的特殊類型,除具有承攬合同的一般法律屬性外,還具有以下特點

      1、建設(shè)工程合同中完成的工作構(gòu)成不動產(chǎn),通常要涉及對土地的利用強制性規(guī)范的限制,當事人不得違反規(guī)定自行約定,而且施工的承包人必須是經(jīng)國家認可的具有一定建設(shè)資質(zhì)的法人。

      2、建設(shè)工程合同屬要式合同,應當以書面方式訂立。

      二、建設(shè)工程合同的訂立和主要條款來源:考

      (一)勘察、設(shè)計合同的訂立

      勘察、設(shè)計包括初步設(shè)計和施工設(shè)計、勘查、設(shè)計單位接到發(fā)包人的要約和計劃任務書、建設(shè)地址報告后,經(jīng)雙方協(xié)商一致而成立,通常在書面合同經(jīng)當事人簽字或蓋章后生效。

      勘察、設(shè)計如由一單位完成,可簽訂一個勘察設(shè)計合同;若由兩個不同單位承擔,則應分別訂立合同。考試大-全國最大教育類網(wǎng)站(www.Examda。com)

      建設(shè)工程的設(shè)計由幾個設(shè)計單位共同進行時,建設(shè)單位可與土體工程設(shè)計人簽訂總承包合同,由總承包人與分承包人簽訂分包合同??偝邪藢θ抗こ淘O(shè)計向發(fā)包人負責,分包人就其承包的部分對總承包人負責并對發(fā)包人承擔連帶責任。

      (二)施工安裝工程承包合同的訂立

      發(fā)包人和承包人根據(jù)已獲批準的初步設(shè)計、技術(shù)設(shè)計、施工圖和總概算等文件,就合同的內(nèi)容協(xié)商一致時,即可成立建筑施工和安裝工程承包合同。

      發(fā)包人可以將全部施工安裝工程發(fā)包給一個單位總承包,也可以發(fā)包給幾個單位分別承包。一個承包人總承包的,可以將承包的工程,部分分包給其他分包人,簽訂分包合同,總承包人對發(fā)包入負責,分包人對總承包人負責并與總承包人對發(fā)包人負連帶責任。

      (三)分承包的禁止

      根據(jù)建設(shè)工程的性質(zhì),對于應當由一個施工人完成的工程,總承包人不得將工程肢解發(fā)包給若干個分承包人;總承包人經(jīng)發(fā)包人許可,可將承包的部分工作交由第三人完成,但不得將全部工程交由第三人完成。如果違反上述法律規(guī)定,可以準用承攬合同的有關(guān)規(guī)定,發(fā)包人有合同解除權(quán)。

      (四)建設(shè)工程合同的主要條款來源:

      根據(jù)合同法第274條規(guī)定,勘察、設(shè)計合同的主要條款包括提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件(包括概算)的期限、質(zhì)量要求、費用以及其他協(xié)作條件等條款。根據(jù)合同法第275條規(guī)定,施工合同的主要條款包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

      三、建設(shè)工程合同當事人的權(quán)利和義務

      (一)發(fā)包人的主要義務

      1、發(fā)包方為按期施工做好必要的準備工作,發(fā)包人除按規(guī)定向?qū)Ψ浇桓妒┕D和有關(guān)施工的技術(shù)資料外,要做好土地征用、房屋拆遷、障礙物拆除和領(lǐng)取建筑許可證等工作。

      2、按雙方商定的分工,按時按質(zhì)按量供應建筑材料和設(shè)備。

      3、及時進行單項工作和全部工程的驗收工作。

      (二)承包人的主要義務

      1、按雙方商定的分工,做好建筑材料、設(shè)備和構(gòu)件的采購、供應和保管工作。

      2、嚴格按照施工圖紙和操作規(guī)程進行施工,保證工程質(zhì)量。

      3、接受對方對工程進度、工程質(zhì)量的監(jiān)督。

      4、按期完成建設(shè)工程,提出竣工驗收資料及竣工圖,及時向?qū)Ψ浇桓丁?/P>

      5、依據(jù)合同在一定期限內(nèi)負責保修。

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