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    國家司法考試民法精講第一章民法概述第一節(jié)

    來源:233網(wǎng)校 2010年4月12日

      第一節(jié) 民法的概念和調(diào)整對象

      一、民法的概念

      民法是大陸法系特有的術(shù)語,是人類對法律體系,尤其是部門法學(xué)科認(rèn)識的產(chǎn)物。在法律體系中,民法屬于實體部門法,是與刑法、行政法并列的、僅次于憲法的實體部門法。與這些實體部門法相對應(yīng)的是程序法。

      民法起源于羅馬私法,是調(diào)整社會普通成員之間關(guān)系的法律。在這個法律中,以個人利益為核心,以人的平等和自治為理念,當(dāng)事人之間處于平等的地位。與私法判然有別的是公法,它是以國家利益為核心,體現(xiàn)公共秩序、政治管理的法律。在這個法律中,當(dāng)事人之間是命令與服從的關(guān)系,處于不平等的地位。

      據(jù)此,可將民法定義為調(diào)整人(法人)之間人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范體系的總稱

      二、民法的含義

      (一)形式上的民法與實質(zhì)上的民法

      (1)形式上的民法---指民法典。這是按一定邏輯順序編纂的民事法律規(guī)范體系。

     ?。?)實質(zhì)上的民法---是指調(diào)整人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的民事法律規(guī)范的總和,其涵蓋了民法典以及各種民事單行法

     ?。?)我國目前尚未完成民法典的制定,現(xiàn)行的民法制定法主要以《民法通則》以及各種單行法律的形式公布。

      (二)廣義的民法與狹義的民法

     ?。?)廣義的民法,就是指所有的私法規(guī)范,包括調(diào)整人身關(guān)系、財產(chǎn)關(guān)系、親屬關(guān)系、知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系以及商事關(guān)系的法律規(guī)范。

     ?。?)狹義的民法,僅僅指調(diào)整人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律,通常不包括親屬法、知識產(chǎn)權(quán)法和商事法等法律規(guī)范。

      (三)民法典與民法通則

     ?。?)民法典,是按一定的邏輯體系和價值判斷將各種民事制度規(guī)定于一部法律內(nèi)的法律文件。在法制史上,比較有影響的民法典是法國民法典和德國民法典。在我國,歷史上清末民國時期曾制定過民法典。

     ?。?)中華人民共和國成立后,于1986年公布并施行了《民法通則》,概括規(guī)定了民事法律的基本制度,有準(zhǔn)民法典的性質(zhì)。在2002年12月召開的九屆全國人大常委會第31次會議上,民法典草案被列入正式議程進(jìn)行審議。2007年3月16日,第十屆全國人民代表大會第五次會議通過了《物權(quán)法》??梢灶A(yù)見,一部新的民法典不久將可問世。

      三、民法的調(diào)整對象

      民法通則》第2條規(guī)定:中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。即民法調(diào)整的對象就是平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系

      (一)人身關(guān)系源:www.examda.com

      人身關(guān)系,是“人格關(guān)系”和“身份關(guān)系”的合稱。民法調(diào)整的人身關(guān)系即是自然人的人格權(quán)關(guān)系和身份權(quán)關(guān)系。

      1、所謂人格---是指自然人主體性要素的總稱。人格關(guān)系---是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的關(guān)系。人格要素是與自然人人身不能分離的,沒有直接經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的,包括生命、身體、健康等物質(zhì)性要素和姓名、肖像、名譽、榮譽、隱私等精神性要素。人格在法律上不得拋棄、不得轉(zhuǎn)讓并不得褫奪。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定,法人亦享有名稱權(quán)、名譽權(quán)、榮譽權(quán)等有限人格權(quán)。

      2、所謂身份---是指自然人基于彼此的身份形成相互關(guān)系,包括父母子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母等親屬關(guān)系。身份關(guān)系僅存在于自然人之間,也不得拋棄和轉(zhuǎn)讓。

      (二)財產(chǎn)關(guān)系本文來源:考試大網(wǎng)

      1、財產(chǎn)與財產(chǎn)關(guān)系

     ?。?)財產(chǎn)---是人們可以支配的有經(jīng)濟(jì)價值的資源和物品。財產(chǎn)可以分為積極財產(chǎn)和消極財產(chǎn)。前者指物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和債權(quán)等;消極財產(chǎn)僅指債務(wù)。

     ?。?)財產(chǎn)關(guān)系---是人們基于財產(chǎn)的支配和交易而形成的社會關(guān)系。本文來源:考試大網(wǎng)

      2、民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系是發(fā)生于平等主體之間的。其特點是:

     ?。?)強調(diào)當(dāng)事人身份的非官方性質(zhì)。這與發(fā)生于上下級之間或與國家之間的調(diào)撥、沒收、稅收、罰款等截然不同。這類具有服從性質(zhì)的財產(chǎn)關(guān)系,不由民法調(diào)整。

     ?。?)可以被支配。不能被支配的資源,如日月星辰、氣流風(fēng)暴,不能作為財產(chǎn)。

     ?。?)人身的物質(zhì)要素不能作為財產(chǎn)。如人的器官、血液等。來源:

      3、平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,可分為兩類:即支配型與流轉(zhuǎn)型。

      (1)支配型財產(chǎn)關(guān)系---表述的是財產(chǎn)歸何人控制的狀態(tài),回答財產(chǎn)“是誰的”或“由誰利用”這樣的問題。在支配型財產(chǎn)關(guān)系中,對物的支配,民法上謂之物權(quán)關(guān)系;對智力成果的支配,民法謂之知識產(chǎn)權(quán)。

     ?。?)流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系---反映的是商品交換中的財產(chǎn)關(guān)系,表述財產(chǎn)在交易中,即財產(chǎn)因買賣、租賃、借貸、承攬等行為而發(fā)生的移轉(zhuǎn)狀態(tài)。流轉(zhuǎn)型財產(chǎn)關(guān)系民法上謂之債的關(guān)系。

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