83、考點：定金的性質
擔保法第90條規(guī)定：定金應當以書面形式約定，當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效.
84、考點：留置的適用范圍
擔保法第84條規(guī)定：因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債力人不履行債務的，債權人有留置權。法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用前款規(guī)定，當事人可以在合同約定不午留置的物。
第十五章 債權的概述
第一節(jié) 債的概念和要素
第二節(jié) 債發(fā)生的原因
85、考點：無因管理
民通第93條規(guī)定：沒有法定的或者約定的義務，為避免他人利益受到損失進行管理或者服務的，有權要求受益人償付由此而支付的必要費用。
86、考點：違約責任的承擔，必須理清各個當事人之間的關系
民通第111條規(guī)定：當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權履行采取補救措施，并有權要求賠償損失。
87、考點：民事責任的承擔
借用合同是無償?shù)拿袷路尚袨?，出借人不承擔借用物的瑕疵擔保責任。但是在出借人明知借用物存在質量瑕疵而告知借用人的情況下，出借人應當承擔損害賠償責任。
88、考點：不當?shù)美睦娣颠€范圍
民法通則第92條規(guī)定：沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當?shù)美颠€受損失的人。民通意見第131條規(guī)定：返還的不當利益，應當包括原物和原物所生的孳息。利用不當?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧展芾碣M用后，應當予以收繳。
實際上受益人返還利益的范圍，還受其善意或惡意的影響，具體說來：（1）受益人為善意，即取利益時不知道沒有合法根據(jù)，其返還利益的范圍以現(xiàn)存利益為限，如利益已不存在，則不負返還義務。（2）受益人為惡意，即在取得利益時明知沒有合法根據(jù)，其返還利益的范圍應是受益人取得利益的數(shù)額，即使該利益在返還之時已經(jīng)減少甚至不復存在，返還義務也不免除。
89、考點：返還原物的情形
民通第92條規(guī)定：沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還受損人。據(jù)此，根據(jù)善意制度，在無權處分他人動產(chǎn)的占有人不法將動產(chǎn)轉讓給第三人以后，如果受讓在取得該動產(chǎn)時出于善意，就可以依法取得對該動產(chǎn)的所有權，此時原所有人不得要求受讓人返還財產(chǎn)。但贓物、遺失物、所有人不明的埋藏物、隱藏物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物等不適用善意取制度。
90、考點：合同的效力
一方當事人就某物先后與他人訂立兩份買賣合同，兩份合同均有效，效力相同，不存在何者效力優(yōu)先問題。當事人履行一個合同后，另一合同相對人只能要求其承擔違約責任。
91、考點：債權債務關系的確認
從甲的意思表示看，該債權關系屬于借貸關系，但雙方?jīng)]有約定還款期限。根據(jù)民通第135條規(guī)定，該借貸關系的訴訟時效已過。
92、考點：承租人的優(yōu)先購買權
合同法第230條規(guī)定：出租人出賣租賃房屋的，應當在出賣之前的合理期限內通知承租人，承擔享有以同等條件優(yōu)先購買的權利。
93、考點：無因管理
根據(jù)民法原理，管理人開始管理事務時，并不違反本人的管理要求和社會常識時，只是在具體的管理方法，措施方面不當，給本人造成損害時，若管理人有故意或者重大過失的，應當負賠償責任，若管理人有一般過失的，則應免除或者減輕管理人的責任。
94、考點：抵銷
抵銷必須具備以下條件：（1）雙方互負債務；（2）雙方的債務是同一性質的；（3）雙方的債務都到了履行期；（4）債務的性質能夠抵銷；（5）抵銷不違反法律的規(guī)定或者雙方的約定。
95、考點：債的轉移，務必要確定對誰而言是債權轉移，對誰而言是債務承擔
債訴轉移是指債的主體發(fā)生變更，但債的內容未發(fā)生變化的現(xiàn)象。其中，變更債權人的，為債權轉移；變更債務人的，為債務承擔。
96、考點：贈與合同
贈與合同一般為實踐合同。民通意見侮128條規(guī)定：公民之間贈與關系的成立，以贈與物的交付為準。
第三節(jié) 債的分類
97、考點：不當?shù)美约俺袛埡贤c買賣合同的區(qū)分
民通第92條規(guī)定：沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應當將取得的不當利益返還損失的人。牛黃系牛的孳息，本案中當事人對牛黃的歸屬沒有約定，因此牛黃應當歸牛的主人所有。
買賣合同是指出賣人轉移標的物所有權于買受人，買受人支付價款的合同。
承攬合同是：承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同。
合 同 法
第十六章 合同的概念和分類
第一節(jié)
1、考點：合同法的適用范圍 ，注意法條中“平等主休”幾個字
合同法第2規(guī)定：本法所稱合同是平等主體的自然人，法人，其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務的協(xié)議。
婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。
第二節(jié) 合同的分類
2、考點：情勢變更原則
所謂情勢原則，就是指在合同有效成立以后，非因當事人雙方的過錯而發(fā)生情勢變更，致使繼續(xù)履行會顯示公平，因此根據(jù)誠實信用原則，當事人可以請求變更或解除合同的原則。
3、考點：幾類有名合同的法律性質
合同法第130條規(guī)定：買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權于買受人，買受人支付價款的合同。第212條規(guī)定：租憑合同是出租人將租憑物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。依照第365條的規(guī)定，附有保管費的保管合同應是保管人保管寄存人交付的保管物并返還該物，寄存人支付保管費的合同。較公讓的觀點是，借貸合同屬于單務合同。
4、考點：中外合作經(jīng)營企業(yè)的法律適用
合同法第126條規(guī)定：涉外合同的當事人可以選擇處理合同爭議適用的法律，但法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國家的法律。在中華人民共和國境內履行的中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作戡探開發(fā)的自然資源合同，適用中華人民共和國法律。民通第142條規(guī)定：涉外民事關系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和國的民事法律有不同規(guī)定的，適用國際條約的規(guī)定、中華人民共和國聲明保留的條款除外。中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規(guī)定的，可以適用國際慣例。
5、考點：合同爭議的范圍
合同爭議的內容是合同中的實體內容的爭議，如合同是否成立、成立的時間、合同內容的解釋、履行、違約責任、合同的變更、中止、轉讓、解除、終止等。凡是因此而產(chǎn)生的爭議都是合同爭議。
6、考點：轉移財產(chǎn)使用權的合同
承包經(jīng)營合同轉移的是承包經(jīng)營物的使用權；借貸合同轉移的是貨幣的使用權。
互易合同轉移的是財產(chǎn)所有權；倉儲合同是一種勞務合同。
第十七章 合同的成立和效力
第一節(jié) 合同的成立
7、考點：承諾生效的時間。注意承諾到達要約人時就生效了，而不管其是否知悉。
合同法第26條規(guī)定：承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。
采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第16條2款。
8、考點：在招投標活動中各種行為的法律性質
招標又稱招標公告，是指當事人一方向數(shù)個相對人或者不特定的人公布的訂立合同的意思表示，因其標的不公開，因此標書內容不具備要約的標準，因而招標或招標公告在性質上屬于要約邀請；投標是指受招標人許可的人，以接受標書條件向招標人發(fā)出的訂立合同的意思表示，投標在性質上屬要約；開標即指公開所有的投標；決標又稱定標，是指招標人公開所有投標進行評比。
9、考點：交叉要約，屬于理論性較強
所謂交叉要約是指訂約當事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向對方發(fā)出了相同內容的要約。
一般認為，從鼓勵交易的需要出發(fā)，可以認定雙方已經(jīng)達成了合意。當然，交叉要約能夠成立合同，是以雙方意思表示在內容上完全一致且意思表示已經(jīng)到達了對方為前提的。
10、考點：商業(yè)廣告的法律性質
合同法第15條規(guī)定：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內容要符合要約規(guī)定的，視為要約。一般認為，除非在廣告中聲明受此廣告約束，商業(yè)廣告均不是要約。
11、考點：合同當事人的認定及責任的承擔，涉及民事訴訟的有關知識。
最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第52條規(guī)定 ：借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。
12、考點：行為成立合同
合同法第37條：采有合同書形式訂立合同，在簽字或蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務，對方接受的，該合同成立。
13、考點：締約過失責任。注意違反了先合同義務就應承擔締約過失責任，該第42條的規(guī)定就是關于締約過失責任的規(guī)定
合同法第42條規(guī)定：當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：（1）假借訂立合同，惡意進行磋商；（2）故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或者提供虛假情況；（3）有其他違背誠實信用原則的行為。
第43條規(guī)定：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤痘蛘卟徽數(shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。
14、考點：要約的撤回，注意要約的撤回與要約的撤銷的區(qū)別
合同法第17條規(guī)定：要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。
15、考點：要約的撤銷
合同法第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：
（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不得撤銷；
（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。
第18條規(guī)定：要約可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
16、考點：要約不得撤銷的情形
合同法第19條規(guī)定：有下列情形之一的，要約不得撤銷：
（1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；
（2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。
17、考點：受要約實質性變更要約的情形
合同法第30條：承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。
18、考點：承諾不發(fā)生承諾的效力的情形
合同法第27條規(guī)定：承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。第29條規(guī)定：受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達受約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受承諾的以外，該承諾有效。
19、考點：承諾不發(fā)生效力的情形
參見前引合同法第27、29條的規(guī)定：另外合同法第30條規(guī)定：承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實質性變更的，為新要約。有關合同標的、數(shù)量、質量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實質性變更。
第二節(jié) 合同的內容
第三節(jié) 合同的形式
20、考點：采用合同書形式訂立的合同成立的時間
合同法第32條：當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。
21、考點：在存在確認書的情況下合同成立的時間
合同法第33條：當事人采用信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書合同成立。
22、考點：合同成立的特殊形式
在我國，需要由主管機關的批準才能生效的合同不多，主要是中外合資經(jīng)營企業(yè)合同，中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、涉外技術轉讓合同等。
第四節(jié) 合同的效力
23、考點：表見代理 注意表見代理與無權代理的區(qū)別
合同法第49條規(guī)定：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同、相對人有理由相信行為人有代理權、該代理行為有效。如在認定“空白合同書”就能夠使“相對人有理由相信”行為人有代理權。
24、考點：可撤銷合同、欺詐、重大誤解。應注意的是欺詐是一種故意；而重大誤解卻不是；另外還需注意法律對欺詐損害個人利益與欺詐損害國家利益不同的規(guī)定。
合同法第54條規(guī)定：下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲載機構變更或者撤銷：
（1）因重大誤解訂立的；
（2）在訂立合同時顯失公平的。
一主以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。
當事人請求變更的，人民法院或者說仲裁機構不得撤銷。
民通意見第68條規(guī)定：一方當事人故意告知對方虛假情況，或者故意隱瞞真實情況，誘使對方當事人作出錯誤意思表示的，可以認定為欺詐行為。
25、考點：合同無效的情形，注意“以合法形式掩蓋非法目的”與“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的區(qū)別。
合同法第52條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無效：
（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同、損害國家利益
（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（三）以合法形式掩蓋非法目的；
（四）損害社會公共利益；
（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
26、考點：對格式合同的解釋
合同法第41條規(guī)定：對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。
27、考點：重大誤解
民通意見第71條規(guī)定：行為人因對行為的性質，對方當事人、標的物的品種、質量、規(guī)格和數(shù)量的錯誤認識，使行為的后果與自己的意思相悖，并造成較大的損失，可以認定重大誤解。
28、考點：合同的成立與生效
合同法第61條規(guī)定：合同生效后，當事人就質量、價款或者報酬、履行地點等內容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議被充協(xié)議的，按照合同有關條款或者交易習慣確定。
29、考點：仲裁條款的效力， 請注意合同法第57條與擔保法第20條的聯(lián)系與區(qū)別
仲裁法第20條規(guī)定：當事人對仲裁協(xié)議的效力有異議的，可以請求仲裁委員會作出決定或者請求人民法院作出裁定。一方請求仲裁委員會作出決定，另一方請求人民法院作出裁定的，由人民法院裁定。
30、考點：無權代理、效力未定合同和善意取得制度
合同法第48條規(guī)定：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同、未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認，合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應以通知的方式作出。
第51條規(guī)定：無處分權的人處分他人財產(chǎn)，經(jīng)權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。
依善意取得制度，只要受讓人出于善意，就可依法取得動產(chǎn)的所有權。
31、考點：附期限的合同，應注意附期限的合同自合同簽訂時成立，但自期限到來時生效
合同法第46條規(guī)定：當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。所謂附期限的民事法律行為，是指當事人為民事法律行為設定一定期限，并把期限的到來作為民事法律行為效力發(fā)生或者消滅的前提。附期限與附條件的區(qū)別是：所附的期限必將到來，而所附條件發(fā)生與不發(fā)生并不確定。
32、考點：效力未定合同和善意取得
合同法第48條規(guī)定：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。
相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。
善意取得，是指無權處分他人動產(chǎn)的占有人，在不法將動產(chǎn)轉讓給第三人以后，如果受讓人在取得該動產(chǎn)時出于善意，就可依法取得對該動產(chǎn)的所有權，受讓人在取得動產(chǎn)的所有權以后，原所有人不得要求受讓人返還財產(chǎn)，而只能請求轉讓人賠償損失。
33、考點：無效合同
合同法第52條：有下列情形之一的，合同無效：
（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；
（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；
（3）以合法形式掩蓋非法目的；
（4）損害社會公共利益；
（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
34、考點：無權代理和表見代理
合同法第49條規(guī)定：行為人沒有代理權，超越代理權或者代表權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。第48條規(guī)定：行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。相對人可以催告被代理人在一個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。
35、考點：欺詐合同的效力
合同法第55條：有下列情形之一的，撤銷權消失：
（1）具有撤銷權的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起一年內沒有行使撤銷權；
（2）具有撤銷權的當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權。
因受欺詐而訂立的合同（未損害國家利益）是效力待定的合同，若撤銷權人行使撤銷權，則合同將為無效；但若撤銷權人放棄撤銷權，則合同將是有效的。
36、考點：合同的變更、訴訟時效、合同管轄
合同法第77條規(guī)定：當事人協(xié)商一致，可以變更合同。民通第140條規(guī)定：訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。民事訴訟法第24條規(guī)定：因合同糾紛提起訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
37、考點：土地使用權轉讓合同
土地使用權轉讓合同本身的成立生效與登記并無干系，但必須經(jīng)過登記才能發(fā)生土地使用權轉移的法律效果，也即登記是土地使用權轉移的生效要件，而非合同本身的成立或生效要件。
第十八章 合同的履行、變更、轉讓
第一節(jié) 合同的履行
37、考點：同時履行抗辯權
合同法共確認了三類抗辯權，即第66條的同時履行抗辯權、第67要的先履行抗辯權及68條的不安抗辯權。至于先訴抗辯權，哪是《擔保法》上確立的制度，又稱檢索抗辯權，是指保證人在債權未就主債務的財產(chǎn)依法強制執(zhí)行而無效果前，對于債權人可拒絕清償?shù)臋嗬?BR>38、 考點：第三人代為履行合同的責任承擔
合同法第65條：當事人約定由第三人向債權人履行債力的，第三人不履行債務或履行債務不符合約定，債務人應當向債權人承擔違約責任。
39、考點：不安抗辯權
合同法第68條規(guī)定：應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉移財產(chǎn)，抽逃資金，以逃避債務；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。
40、 考點：撤銷權 另注意撤銷權與代位權的區(qū)別
合同法第74條規(guī)定：因債務人放棄其到債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。
撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限，債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。
合同法解釋第26條規(guī)定：債權人行使撤銷權所支付的律師代理費、差旅費等必要費用，由債務人負擔；第三人有過錯的，應當適當分擔。
41、 考點：履行地點不確定的處理
合同法第62條規(guī)定：當事人就有關合同內容約定不明確，依照本法第61條規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：
（1）質量要求不明確的，按照國家標準，行為標準履行，沒有國家標準，行為標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應當執(zhí)行行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。
（3）履行地點不明確、給付貸幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；基他標的，在履行義務一方所在地履行。
（4）履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。
（5）履行方式不明確，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。
42、考點：責任竟合 注意：在違約責任和侵權責任競合的情況下，只能擇其一適用。
合同法第122條規(guī)定：因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其也法律要求其承擔侵權責任。
43、 考點：債權人的撤銷權
合同法第74條第1款規(guī)定 ：因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。
44、考點：逾期履約的價格執(zhí)行
合同法第63條規(guī)定：執(zhí)行政府定價或政府指導價格的，在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按照交付進的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新的價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價執(zhí)行。
