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    司法考試刑法考點(diǎn):刑法的基礎(chǔ)理論

    來源:233網(wǎng)校 2013年8月26日
      1.我國現(xiàn)有1部刑法典、1部單行刑法、8個刑法修正案。
      2.最新的修正案,即修正案八,不但對刑法分則若干具體罪名進(jìn)行了增刪,而且對刑法總則若干條款做出了修改。而且,所有的修正案都明顯具有“重刑主義”傾向,即“入罪”或“加重法定刑”的規(guī)定居多,而“出罪”或“降低法定刑”的規(guī)定十分罕見。
      3.刑法的淵源有三:刑法典、單行刑法和附屬刑法,而不包括刑法修正案。
      4.刑法的機(jī)能有三:行為規(guī)制、法益保護(hù)和人權(quán)保障。當(dāng)后兩者發(fā)生沖突時,以后者優(yōu)先。
      提示注意1
      1.民族自治地方的省級人民代表大會根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、文化的特點(diǎn)和刑法典的基本原則制定的變通或補(bǔ)充規(guī)定,也可以算是刑法的淵源。但是,這種規(guī)定只在該特定地域適用,沒有普遍效力;
      2.雖然刑法修正案在我國刑法的修正和完善中發(fā)揮著越來越重要的作用,但其并不是刑法的淵源,只是刑法典的有機(jī)組成部分。
      提示注意2
      刑法的法益保護(hù)機(jī)能與人權(quán)保障機(jī)能之間始終存在著對立統(tǒng)一的關(guān)系。保護(hù)法益是為了更好地保障人權(quán),反過來,保障人權(quán)更有利于保護(hù)法益。但是,二者也存在矛盾之處,比如保護(hù)被害人的法益與保障被告人的人權(quán)可能就存在一定沖突,此時,必須在二者之間進(jìn)行調(diào)和。當(dāng)二者的矛盾實(shí)在“不可調(diào)和”,只能“二選一”時,應(yīng)當(dāng)選擇的是后者,即人權(quán)保障機(jī)能,特別是對被告人人權(quán)的保障,這是由刑法的特點(diǎn)和性質(zhì)所決定的。

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