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    司法考試刑法考點:罪數(shù)判斷標準

    來源:233網(wǎng)校 2013年6月14日

      關于罪數(shù)判斷標準,即區(qū)分一罪與數(shù)罪的標準,中外刑法理論有客觀主義標準說、主觀主義標準說、折衷主義標準說等多種主張。我國刑法理論通行的觀點采用了犯罪構成標準說。根據(jù)此說主張,區(qū)分一罪與數(shù)罪的標準是犯罪構成的個數(shù)。即行為人的犯罪事實具備一個犯罪構成的為一罪,具備數(shù)個犯罪構成的為數(shù)罪。換言之,凡是基于一個確定或概括的犯罪故意(或過失),實施一個危害行為,符合一個犯罪構成的為一罪;基于數(shù)個犯罪故意(或過失),實施數(shù)個危害行為,符合數(shù)個犯罪構成的為數(shù)罪。

      犯罪構成標準說之所以在我國刑法理論界獲得多數(shù)學者的贊同,主要是因為:第一, 犯罪構成標準說,體現(xiàn)和貫徹了罪刑法定的刑法基本原則。第二,犯罪構成標準說,體現(xiàn)和貫徹了主客觀相統(tǒng)一的原則。

      同一行為人的多次舉動是一罪還是數(shù)罪問題,即涉及罪數(shù)問題。一罪還是數(shù)罪判斷標準:原則上以犯罪構成為標準,同時考慮刑法的特殊規(guī)定:

      (1)對幾次相同的犯罪行為能否進行一次評價?如果得出肯定結論,原則上就以一罪論處。如對于幾次走私相同物品的犯罪、幾次實施的相同財產犯罪等,可以進行一次評價,即累計犯罪數(shù)額作為一罪論處。如果得出否定結論,則不能以一罪論處。如一次盜竊犯罪與一次詐騙犯罪,不能累計其犯罪數(shù)額作一罪處理。

     ?。?)對一個犯罪行為的法律評價能否包含對另一犯罪行為的法律評價?如果得出肯定結論,原則上就以一罪論處。如盜竊他人信用卡并使用的,存在兩個犯罪行為,一是盜竊行為,二是信用卡詐騙行為,但對其中的盜竊行為的法律評價能夠包含對信用卡詐騙行為的法律評價,僅以盜竊罪一罪論處即可(參見刑法第196 條第3 款)。如果得出否定結論,則不能以一罪論處。例如,故意造成被保險人死亡、傷殘,然后騙取保險金的行為,僅評價為故意殺人或者故意傷害罪,就不能包含對保險詐騙行為的法律評價,反之,僅評價為保險詐騙,就不能包含對殺人、傷害行為的評價,故應認定為數(shù)罪。

     ?。?)是否只對一個法益造成侵害?如果得出肯定結論,原則上就以一罪論處。例如,前述盜竊他人財物后又毀壞的,由于實質上只侵犯了一個財產權,故以一罪論處。如果得出否定結論,則可能成立數(shù)罪(還要聯(lián)系其他情況考慮)。

      (4)行為是否具有持續(xù)性與連續(xù)性?如果得出肯定結論,原則上應以一罪論處;如果得出否定結論,就可能成立數(shù)罪。

      刑法分則規(guī)定數(shù)罪并罰的重點情形及其相關條文:

      1.組織、領導、參加恐怖組織,并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的,以組織、領導、參加恐怖組織罪與該具體的故意殺人、爆炸、綁架等罪實行并罰(見120條第2款)。

      2.實施第140至148條的生產、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產品犯罪行為,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,實行數(shù)罪并罰。

      3.走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的,以具體的走私犯罪(如走私普通貨物、物品罪、走私珍貴文物罪)與妨害公務罪實行并罰(見157條第2款)。但要注意第157條第2款所規(guī)定的走私犯罪是不包括走私毒品罪在內的,因為根據(jù)第347條規(guī)定,在走私毒品的犯罪過程中以暴力抗拒檢查、拘留、逮捕,情節(jié)嚴重的,直接以走私毒品罪的加重情形對待。

      4.保險詐騙行為與故意造成財產損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故的行為:故意制造保險事故的行為本身又觸犯其他罪名如放火罪、故意傷害罪、故意殺人罪等的情形下,應以保險詐騙罪與該具體之罪實行并罰。

      5.收買被拐買的婦女、兒童之中或之后又非法剝奪限制人身自由、傷害、強奸、猥褻、侮辱行為的,數(shù)罪并罰,即以非法拘禁罪、故意傷害罪、強奸罪、強制猥褻侮辱婦女罪、侮辱罪與收買被拐賣的婦女兒童罪實行數(shù)罪并罰;但之后產生出賣目的進而出賣構成拐賣婦女兒童罪的,其中強奸、非法拘禁行為等能夠被評價在拐賣婦女、兒童罪中的犯罪行為不再并罰。

      6.行為人長期虐待被害人,情節(jié)惡劣,但最后一次實施了傷害行為,造成被害人重傷,這種致人重傷的行為已經(jīng)超出了虐待罪的范圍。對此,應認定為虐待罪與故意傷害罪。

      7.行為人將一名趕路的婦女攔住,并將其打昏,拖到路旁樹林,脫掉該女的衣褲,正欲行奸時,發(fā)現(xiàn)其正值月經(jīng)期,便不再實施奸淫行為。行為人想到“劃不來”,于是趁婦女昏迷,將其手表和手提包竊走。其行為成立強奸罪中止與盜竊罪既遂,數(shù)罪并罰。

      8.行為人將一名趕路的婦女攔住,并將其打昏,拖到路旁樹林,脫掉該女的衣褲,正欲行奸時,發(fā)現(xiàn)其正值月經(jīng)期,便不再實施奸淫行為。行為人想到“劃不來”,于是趁婦女昏迷,將其手表和手提包竊走。其行為成立強奸罪中止與盜竊罪既遂。

      9.為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據(jù)為己有或丟失的,以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰。

      10.組織、領導、參加黑社會性質組織、或者入境發(fā)展黑社會組織,并利用該組織而犯其他罪行的,實行并罰。

      11.組織他人偷越國邊境,并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了組織他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰(見318條第2款)。

      12.運送他人偷越國邊境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或對檢查人員有殺害、傷害等罪行的,超出了運送他人偷越國(邊)境罪的范圍,實行并罰(321條第3款)。

      13.非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪、非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪、非法狩獵罪,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,以第341條之罪與妨害公務罪等實行并罰。

      14.挪用公款進行非法活動構成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受賄賂構成犯罪的,實行并罰。

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