【相關(guān)法條】 
　　第三百八十二條 國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。 
　　受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論。 
　　與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。  
　　第三百八十三條 對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰： 
　　（一）個(gè)人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。 
　?。ǘ﹤€(gè)人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。 
　?。ㄈ﹤€(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴(yán)重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個(gè)人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)給予行政處分。 
　?。ㄋ模﹤€(gè)人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級(jí)主管機(jī)關(guān)酌情給予行政處分。 
　　對(duì)多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。 
　　第三百九十四條 國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物，依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。 
　　【知識(shí)要點(diǎn)】 
　　（一）構(gòu)成要件 
　　1.行為主體（真正的身份犯）：國(guó)家工作人員。 
　?。?）國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中的人員或者上述機(jī)關(guān)、單位委派到其他單位的人員，并依照法律從事公務(wù)的。 
　?。?）協(xié)助人民政府從事行政管理工作的村民委員會(huì)等基層組織人員。 
　?。?）通過偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件擔(dān)任國(guó)家工作人員的（偽造國(guó)家機(jī)關(guān)公文、證件罪和貪污罪不具有牽連關(guān)系，應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰）。 
　?。?）受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員（法律擬制，僅在貪污罪中視為國(guó)家工作人員）。 
　?。?）一般公民與上述人員勾結(jié)，伙同貪污的，以貪污罪的共犯論處。 
　　2.客觀行為與結(jié)果：利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物。 
　　（1）利用職務(wù)上的便利：利用職務(wù)上主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手公共財(cái)物的權(quán)力及方便條件。利用與職務(wù)無關(guān)僅因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境或易于接近作案目標(biāo)、憑工作人員身份容易進(jìn)人某些單位等方便條件非法占有公共財(cái)物的，不成立貪污罪。 
　　注意：即使行為人利用了職務(wù)上的便利，但非法占有的財(cái)產(chǎn)并非其主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手的財(cái)物，也不成立貪污罪。 
　　例如，在甲單位征用土地的過程中，土地管理局的工作人員乙與被征用土地的農(nóng)民丙相勾結(jié)，由丙多報(bào)土地上的莊稼數(shù)，乙加蓋土地管理局的印章予以證實(shí)，進(jìn)而從甲單位多領(lǐng)補(bǔ)償款的，不成立貪污罪，僅成立詐騙罪。 
　　（2）必須侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物。  
　　侵吞：即侵占，指將基于職務(wù)占有的公共財(cái)物據(jù)為己有或者使第三者所有。例如，財(cái)會(huì)人員收款不入賬而據(jù)為己有，執(zhí)法人員將罰沒款據(jù)為己有，管理人員將自己管理的公共財(cái)物變賣后占有所變賣的款項(xiàng)，等等。國(guó)家工作人員在國(guó)內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物，依照國(guó)家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而不交公，數(shù)額較大的，以貪污罪論處。 
　　竊?。哼`反所有者的意思，利用職務(wù)上的便利，以平和方式取得公共財(cái)物。只有當(dāng)行為人與他人共同占有公共財(cái)物時(shí)，行為人利用職務(wù)上的便利竊取該財(cái)物的，才屬于貪污罪中的“竊取”。 
　　騙?。杭俳杪殑?wù)上的合法形式，采用欺騙手段，使具有處分權(quán)的受騙人產(chǎn)生認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，進(jìn)而取得公共財(cái)物。例如，國(guó)有保險(xiǎn)公司工作人員和國(guó)有保險(xiǎn)公司委派到非國(guó)有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，屬于騙取形式的貪污。 
　　其他手段：除侵吞、竊取、騙取以外的其他利用職務(wù)之便的手段，如將公車登記為自己所有，將公款存人自己的私人存折，將公物作為私有物予以支配，將公款贈(zèng)與他人，將公物變賣等，但不包括單純毀壞公共財(cái)物的行為。 
　　危害結(jié)果：非法占有公共財(cái)物。受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員成立貪污罪，必須是非法占有了國(guó)有財(cái)物。不要求單位對(duì)公共財(cái)物的占有具備合法性，例如，貪污國(guó)家機(jī)關(guān)非法征收的款項(xiàng)的，貪污國(guó)有企業(yè)收受的回扣的，均成立貪污罪。  
　　3.主觀要件：故意，并具有非法占有目的。 
　　【經(jīng)典考題】某國(guó)有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公共財(cái)物，但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼，而是使用鐵棍將自己保管的保險(xiǎn)柜打開并取走現(xiàn)金3萬元。之后，甲偽造作案現(xiàn)場(chǎng)，聲稱失竊。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？ 
　　A.甲雖然是國(guó)家工作人員，但沒有利用職務(wù)上的便利，故應(yīng)認(rèn)定為盜竊罪 
　　B.甲雖然沒有利用職務(wù)上的便利，但也不屬于將他人占有的財(cái)物轉(zhuǎn)移為自己占有，故應(yīng)認(rèn)定為侵占罪 
　　C.甲將自己基于職務(wù)保管的財(cái)物據(jù)為己有，應(yīng)成立貪污罪 
　　D.甲實(shí)際上是通過欺騙手段獲得財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為詐騙罪 
　　解析：本案中甲的行為成立貪污罪。甲是國(guó)有公司出納，其職務(wù)內(nèi)容就是管理公司的公共財(cái)物，屬于“職務(wù)之便”的內(nèi)容；甲將自己管理的財(cái)物非法占為己有，屬于“利用職務(wù)之便侵吞公共財(cái)物”的行為，所以成立貪污罪。 
　　理論上有種觀點(diǎn)認(rèn)為，“利用職務(wù)之便”就是指利用工作上的便利，并認(rèn)為本案中甲如果利用自己掌握的密碼或者鑰匙將保險(xiǎn)柜的財(cái)物拿走的，就成立貪污罪，而利用鐵棍、大鐵錘甚至電焊切割機(jī)打開保險(xiǎn)柜的行為不屬于利用職務(wù)之便，只能成立盜竊罪。這種觀點(diǎn)錯(cuò)誤理解了“利用職務(wù)之便”的含義。  
　　實(shí)際上，利用職務(wù)之便不是指利用工作上的便利，而是指是指利用職務(wù)權(quán)力與地位所形成的主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手公共財(cái)物的便利條件。所謂主管，主要是指負(fù)責(zé)調(diào)撥、處置及其他支配公共財(cái)物的職務(wù)活動(dòng)；所謂管理，是指負(fù)責(zé)保管、處理及其他使公共財(cái)物不被流失的職務(wù)活動(dòng)；所謂經(jīng)營(yíng)，是指將公共財(cái)物作為生產(chǎn)、流通手段等使公共財(cái)物增值的職務(wù)活動(dòng)；所謂經(jīng)手，是指領(lǐng)取、支出等經(jīng)辦公共財(cái)物的職務(wù)活動(dòng)。 
　　所以，只要國(guó)家工作人員職務(wù)上的權(quán)力內(nèi)容是主管、管理、經(jīng)營(yíng)、經(jīng)手公共財(cái)物，無論以什么方式（侵吞、竊取、騙取或者其他方式）將公共財(cái)物不法所有的，都成立貪污罪。成立貪污罪之后，該行為不成立盜竊罪、侵占罪、詐騙罪或者職務(wù)侵占罪。 
　　本題正確答案為C. 
　?。ǘ┴澪圩锏恼J(rèn)定 
　　1.貪污罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限：主要區(qū)別在于行為對(duì)象不同、行為內(nèi)容不同、主體條件不同。 
　　2.貪污罪與職務(wù)侵占罪的界限：（1）雖然均為身份犯，但身份內(nèi)容不同。（2）前者的對(duì)象只能是公共財(cái)物，其中主要是國(guó)有財(cái)物；后者的對(duì)象雖然可以是公共財(cái)物（如集體所有的財(cái)物），但還包括私營(yíng)公司、企業(yè)的財(cái)物。 
　　公司、企業(yè)或者其他單位的人員與國(guó)家工作人員共同非法占有本單位財(cái)物的行為定性。司法解釋：“公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國(guó)家工作人員身份的人與國(guó)家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪?！?nbsp;
　　3.在共同貪污中，個(gè)人貪污數(shù)額，不是泛指整個(gè)共同犯罪的數(shù)額，也不是指分贓數(shù)額，而是指?jìng)€(gè)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的數(shù)額。對(duì)此，應(yīng)根據(jù)刑法總則關(guān)于各共犯人承擔(dān)責(zé)任的原則確定。 
　　例如，貪污犯罪集團(tuán)貪污100萬元，由于首要分子對(duì)整個(gè)犯罪集團(tuán)的罪行承擔(dān)責(zé)任，故首要分子的個(gè)人貪污數(shù)額是100萬元。由于集團(tuán)犯罪中的主犯按其所參與的全部犯罪承擔(dān)責(zé)任，故主犯的個(gè)人貪污數(shù)額按其實(shí)際參與貪污的全部數(shù)額計(jì)算。如果主犯參與貪污60萬，則其個(gè)人貪污數(shù)額為60萬元。同樣，從犯也是以其參與的貪污數(shù)額作為其個(gè)人貪污數(shù)額。 
　　4.對(duì)于多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰。這里的未經(jīng)處理，是指由于某種原因，既沒有受過刑事處罰，也沒有受過行政處理的情況。
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