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    司法考試:牽連犯吸收犯處斷規(guī)則

    來源:233網(wǎng)校 2011年4月14日
      對于牽連犯和吸收犯的處斷,一般情況下(即法無明文規(guī)定的情況下)實行“擇一重罪論處”的原則(典型立法如修訂后刑法第399條)。但如果刑法作了特殊規(guī)定,則依照該規(guī)定。這些特殊規(guī)定可以概括為兩類:第一,對有些情形,雖然法律也規(guī)定擇一罪論處,但該“一罪”是法律明確規(guī)定而無需也不能擅自選擇:1.第171條第3款,偽造貨幣并出售、運輸?shù)模瑐卧熵泿抛飶闹兀?.《貨幣犯罪解釋》第2條,購買假幣后又使用的,購買假幣罪從重;3.第196條,盜竊信用卡并使用的,以盜竊罪定罪處罰;4.第229條,中介組織人員提供虛假證明文件并收受他人財物的,仍按提供虛假證明文件罪論處(但法定刑提高了);5.第253條第2款,郵政工作人員私拆、隱匿、毀棄郵件、電報而從中竊取財物的,盜竊罪從重。 來源:www.examda.com
      對有些情形,法律則規(guī)定實行數(shù)罪并罰
      1.組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織,并利用該組織實施殺人、爆炸、綁架等犯罪的(第120條第2款);2.實施第140條至148條的生產(chǎn)、銷售偽劣商品以及假藥等特定的偽劣產(chǎn)品犯罪行為,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的(“兩高”2001年4月9日《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第11條);3.實施走私犯罪并以暴力、威脅的方法抗拒緝私的(第157條第2款);4.為了實施保險詐騙犯罪,而故意造成財產(chǎn)損毀、被保險人死亡、殘疾或疾病等保險事故的(第198條第2款);5.收買被拐賣的婦女兒童之后,又實施非法剝奪限制人身自由、傷害、強奸或侮辱等行為構(gòu)成犯罪的(第241條第4款);6.為實施其他犯罪(盜竊罪之外)而偷開機動車輛作為犯罪工具并將機動車輛據(jù)為己有或丟失的,以盜竊罪與所實施的其他犯罪實行并罰(最高法《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第12條);7.組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織、或者入境發(fā)展黑社會組織,并利用該組織實施其他罪行的(第294條第3款);8.組織他人偷越國(邊)境,并對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或?qū)z查人員有殺害、傷害等罪行的(第318條第2款);9.運送他人偷越國(邊)境,并對被運送人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為的,或?qū)z查人員有殺害、傷害等罪行的(第321條第2款);10.實施刑法第341條的犯罪,即非法獵捕、殺害珍貴、瀕危野生動物罪、非法收購、運輸、出售珍貴、瀕危野生動物、珍貴、瀕危野生動物制品罪、非法狩獵罪,同時又以暴力、威脅方法抗拒查處的,以第341條之罪與妨害公務(wù)罪或故意傷害罪、故意殺人罪實行并罰(最高法《關(guān)于審理破壞野生動物資源刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條);11.挪用公款進行非法活動構(gòu)成其他犯罪的,或者因挪用公款而索取、收受賄賂又構(gòu)成受賄罪的(最高法1998年4月6日《挪用公款罪解釋》第7條)。 考試大-中國教育考試門戶網(wǎng)站(www.Examda。com)
      刑期和有關(guān)期限的計算1.管制、拘役、有期徒刑的刑期,計算起點是一樣的,即都是從判決執(zhí)行之日起計算(分別是第41、44、47條規(guī)定),不要混淆為判決確定之日起。
      2.死刑緩期執(zhí)行的兩年考驗期限與緩刑的考驗期限,計算起點是一樣的,都是從判決確定之日起計算(第51、73條),不要混淆為執(zhí)行之日起。(對死緩而言,所謂判決確定之日,是指判決或者裁定核準(zhǔn)死緩的法律文書宣告或送達之日)
      3.死緩減為有期徒刑的,有期徒刑的刑期,從死刑緩期執(zhí)行期滿之日起計算。即兩年考驗期滿的次日就應(yīng)開始計算所減的有期徒刑之期限,而不要混淆為減刑裁定之日起(第51條)。
      4.附加剝奪政治權(quán)利而有計算意義的情況下(即主刑不是死刑或者無期徒刑、判處有期徒刑、拘役附加剝奪政治權(quán)利的才有計算意義),從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起計算剝奪政治權(quán)利的期限(第58條),不要混淆為假釋期滿之日起計算。
      5.前罪被假釋,再故意犯罪而構(gòu)成累犯的時間(5年),自前罪假釋期滿之日起計算,而不要混淆為假釋之日。
      6.假釋考驗期限,從假釋之日起計算(第83條),不要混淆為假釋決定之日起。
      7.無期徒刑減為有期徒刑的,刑期從裁定減刑之日起計算(第80條)。
      8.追訴時效的期限從犯罪之日起計算,不要混淆為犯罪既遂之日起計算,如果犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,從犯罪行為終了之日起計算(第89條)。同樣的道理,在追訴期限內(nèi)又犯罪的,前罪追訴的期限也照此計算。
      聚眾犯罪的處罰范圍這里的聚眾犯罪是指我國刑法明文規(guī)定的以聚眾的行為方式實施的犯罪。關(guān)于聚眾犯罪的處罰范圍,即承擔(dān)刑事責(zé)任的行為人范圍,刑法典規(guī)定有四種模式:1.所有參與聚眾犯罪活動的人均構(gòu)成犯罪,見第317條的組織越獄罪、暴動越獄罪、聚眾持械劫獄罪。
      2.首要分子與積極參加者構(gòu)成犯罪,而一般參與者不構(gòu)成犯罪:第268條聚眾哄搶罪,第290條的聚眾擾亂社會秩序罪、非法沖擊國家機關(guān)罪,第292條聚眾斗毆罪。
      3.首要分子與多次參加者構(gòu)成犯罪:第301條聚眾淫亂罪。
      4.只有首要分子才構(gòu)成聚眾犯罪,而其他參加者不構(gòu)成聚眾犯罪:第289條聚眾打砸搶行為搶走財物或者損毀財物的,第291條聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪,第242條第2款的聚眾阻礙解救被拐賣的婦女、兒童罪。
      目的犯:(1)違規(guī)制造、銷售槍支罪——以非法銷售為目的(126條);(2)走私淫穢物品罪——以牟利或傳播為目的(152條);(3)高利轉(zhuǎn)貸罪——以轉(zhuǎn)貸牟利為目的(175條);(4)侵犯著作權(quán)罪——以營利為目的(217條);(5)綁架罪——以勒索財物為目的或者扣留他人為人質(zhì)實現(xiàn)其他不法要求(239條);(6)誣告陷害罪——意圖使他人受到刑事追究(243條);(7)詐騙類犯罪——以非法占有(非法所有)為目的(266條,192-198條,224條);(8)賭博罪——以營利為目的(303條);(9)騙取出境證件罪——為組織他人偷越國邊境使用而騙取出境證件(319條);(10)制造、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪——以牟利為目的(363條);(11)行賄罪——以獲取不正當(dāng)利益為目的(389條)。

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