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    司法考試刑法學復習資料提綱(九)

    來源:233網(wǎng)校 2008年4月12日
      第四部分 分則概論 
      本部分有兩點必要說明:一是前四個問題有的在近幾年司考教材尚無明確體現(xiàn),但鑒于其重要性、是學習分則不可回避的基礎(chǔ)性問題,在此有必要予以交待;二是分則部分鑒于時間關(guān)系,重點解決分則罪名中的疑難問題。
     ?。ㄒ唬┓謩t條文的構(gòu)成分析
      1、罪狀——敘明罪狀、簡單罪狀、引證罪狀、空白罪狀
      2、罪名——罪名的法定性與表述
      3、法定刑——(1)法定刑的設(shè)置(相對法定刑主義),(2)法定刑與宣告刑、執(zhí)行刑,(3)作為刑事責任具體體現(xiàn)的法定刑是否需要記憶問題
     ?。ǘ┓l競合問題
      1、法條競合及其適用原則
      法條競合又稱為法規(guī)競合、規(guī)范競合、法律競合,是指由于法律對犯罪的錯綜規(guī)定,一個犯罪行為同時觸犯數(shù)個相互存在著整體或者部分包容關(guān)系的刑法分則條文,只能適用其中一個條文而排斥其他條文適用的情形。典型的如127條與264條、224條同266條、266條同279條等。法條競合的適用,原則上遵循“特殊法(條)優(yōu)先于一般法(條)”,但也有極少數(shù)的例外,即在特定情況,適用“重法優(yōu)先輕法”(典型的如第149條之規(guī)定)。
      2、法條競合與想象競合的區(qū)別
     ?。ㄈ┻x擇性罪名問題
      1、選擇性罪名特征:選擇性罪名是相對單一罪名的而言的,是指所包含的犯罪構(gòu)成具體內(nèi)容復雜,反映出多種性質(zhì)相同或類似的犯罪行為,既可概括使用、又可分解拆開使用的罪名。其包括這樣的三種情形:(1)行為對象的選擇,如240條,(2)行為方式的選擇,如347條,(3)既有行為對象又有行為方式的選擇,如127條
      2、選擇性罪名適用
      (四)主要重點罪名
      1、交通肇事罪(133條):(1)本罪存在的時空范圍;(2)事故責任認定(體現(xiàn)為違規(guī)程度)與嚴重后果的相互關(guān)系對本罪構(gòu)成的影響;(3)本罪主體;(4)交通肇事后的逃逸問題;(5)關(guān)于交通肇事罪司法解釋的特殊規(guī)定問題
      故意殺人罪與故意傷害罪(232條、234條):(1)犯罪對象——“人”的理解;(2)殺人行為的方式——作為與不作為;(3)犯罪主體問題;(4)故意殺人罪未遂與故意傷害罪、故意殺人罪既遂余故意傷害罪(致人死亡)相互之間的區(qū)別;(5)自殺以及相關(guān)行為的認定(如幫助自殺、教唆自殺、引起他人自殺等);(6)刑事責任;
      1、強奸罪(236條):(1)強奸罪的本質(zhì):違背婦女意志、強行發(fā)生非法的性關(guān)系;(2)犯罪對象;(3)行為方式:“暴力、脅迫或其他手段”的理解:達到致使被害婦女不能、不敢、不知反抗的狀態(tài);(4)犯罪主體:丈夫可否構(gòu)成本罪;(5)強奸罪的特殊形式:奸淫幼女的行為;(6)強奸行為但不以強奸罪論處的情形;(7)刑事責任以及加重構(gòu)成問題
      2、非法拘禁罪(第238條)
      3、綁架罪(239條):
      4、拐賣婦女、兒童罪(240條,以及241條的收買被拐賣的婦女、兒童罪、第242條的規(guī)定)
      5、搶劫罪(第263條、267條第2款、269條、289條)
      6、搶奪罪(第267條)
      7、盜竊罪(第264條)
      8、詐騙罪(第266條)
      9、侵占罪(第270條)
      10、敲詐勒索罪(第274條)
      11、貪污罪(第382、383條以及394條)
      12、挪用公款罪(第384條)
      13、受賄罪(第385條、386條以及388條)
      14、行賄罪
      15、持有型犯罪問題(如第348條非法持有毒品罪、第172條持有假幣罪、第128條非法持有槍支、彈藥罪、第282條非法持有國家絕密、機密文件、資料、物品罪等)
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