第四部分 排除犯罪的事由
最重要考點:正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險的成立條件。二者的核心區(qū)別是一個針對非法侵害,一個針對合法利益。正當(dāng)防衛(wèi)打擊的是非法利益,緊急避險損害的則是第三者的合法利益。掌握這一點,二者的其他區(qū)別就迎刃而解。
針對未成年人、精神有障礙者實施的不法侵害,應(yīng)當(dāng)先采取緊急避險措施。無效時,才可以進行正當(dāng)防衛(wèi)。但這個限制以行為當(dāng)時可以明確看出行為人為未成年人、精神病人為限。
對于假想防衛(wèi)、事前防衛(wèi)、事后防衛(wèi)和提前設(shè)置的防衛(wèi)措施的性質(zhì)的掌握,核心還是它們是否符合正當(dāng)防衛(wèi)的條件。注意無過當(dāng)防衛(wèi)的認(rèn)定。
要參照歷年真題記憶本部分考點。
正當(dāng)防衛(wèi):侵害迫在眉睫或正在發(fā)生。針對不法侵害者本人
緊急避險:危險迫在眉睫或正在發(fā)生。針對無辜的第三人
總結(jié):以為是壞人,確實是壞人(而加以傷害),是正當(dāng)防衛(wèi)
以為是壞人,其實是好人(而加以傷害),是假想防衛(wèi)
明知是好人,迫不得已(而加以傷害),是緊急避險
義務(wù)沖突:必須為履行重要的義務(wù)而放棄不重要的義務(wù)
第三章 刑罰論
這部分內(nèi)容相對簡單,對其復(fù)習(xí)以法條為主,刑罰論相對較易得分。建議大家重視。
一、刑罰的種類
(一)管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑的區(qū)別
管制 |
拘役 |
有期徒刑 |
無期徒刑 | |
執(zhí)行機關(guān) |
公安機關(guān) |
公安機關(guān) |
監(jiān)獄 |
監(jiān)獄 |
是否關(guān)押 |
否 |
關(guān)押,每月可以回家1-2天 |
關(guān)押 |
關(guān)押 |
待遇 |
同工同酬 |
參加勞動的,酌量發(fā)給報酬 |
無償參加勞動 |
無償參加勞動 |
執(zhí)行前羈押的折抵 |
一日折抵兩日 |
一日折抵一日 |
一日折抵一日 |
不折抵 |
是否適用假釋制度 |
否 |
否 |
是 |
是 |
最低實際執(zhí)行刑期 |
不少于1/2 |
不少于1/2 |
不少于1/2 |
不少于10年 |
說明:適用假釋制度的不包括不得假釋的情形。
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1.禁止條件:犯罪時不滿十八周歲的人和審判時懷孕的婦女不適用死刑,也不能適用死緩?!皩徟械臅r候”包括從羈押到執(zhí)行的整個刑事訴訟過程,不僅僅是法院審理期間。“懷孕的婦女”還包括被實施人工流產(chǎn)、自然流產(chǎn)的婦女。懷孕的婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后,又因同一事實被起訴、交付審判的,應(yīng)當(dāng)視為“審判的時候懷孕的婦女”,不適用死刑。
2.死刑緩期執(zhí)行不是獨立的刑種,是死刑的執(zhí)行方式。
3.死緩的法律后果有3種可能:一是執(zhí)行死刑:在兩年緩期執(zhí)行期間故意犯罪的,執(zhí)行死刑,不用等到兩年期滿,但需由最高人民法院核準(zhǔn)。二是減為無期徒刑:兩年內(nèi)沒有故意犯罪的,兩年期滿以后,減為無期徒刑;三是減為有期徒刑:兩年內(nèi)沒有故意犯罪還有重大立功表現(xiàn),兩年期滿以后,減為15年以上20年以下有期徒刑。注意其要求不是是否犯新罪,而是是否故意犯罪。
4.根據(jù)最新司法解釋,死刑緩期執(zhí)行的期間,從判決或者裁定核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行的法律文書宣告或送達之日起計算。其實際執(zhí)行刑期不得少于12年(不含兩年考驗期)。
(三)附加刑
1.附加刑有4種:罰金、沒收財產(chǎn)、剝奪政治權(quán)利、驅(qū)逐出境。
2.罰金的最低數(shù)額為1000元,未成年人犯罪時最低不少于500元。
刑法規(guī)定“并處”沒收財產(chǎn)或罰金的犯罪,人民法院在判處主刑的同時,必須判處相應(yīng)的財產(chǎn)刑。罰金可以強制繳納,人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有可以執(zhí)行的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)隨時追繳。罰金的減少或免除和被執(zhí)行人的個人表現(xiàn)沒有關(guān)系。只有由于遭遇不能抗拒的災(zāi)禍繳納確實有困難的,才可以酌情減免。
3.沒收財產(chǎn)必須貫徹人道原則: 只能沒收犯罪分子個人所有的財產(chǎn)。沒收全部財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)對犯罪分子個人及其扶養(yǎng)的家屬保留必需的生活費用。沒收財產(chǎn)以前犯罪分子所負(fù)的正當(dāng)債務(wù),需要以沒收的財產(chǎn)償還的,經(jīng)債權(quán)人請求,應(yīng)當(dāng)償還。
4.附加剝奪政治權(quán)利的期限:除管制外,都是出獄(假釋)后才開始剝奪政治權(quán)利——假釋之日(非期滿日)。
(5)驅(qū)逐出境僅適用于犯罪的外國人。
二、刑罰的裁量
刑罰的裁量包括量刑情節(jié)和量刑制度。
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對量刑情節(jié)至少要從三方面記憶:是法定情節(jié)還是酌定情節(jié);從寬情節(jié)還是從嚴(yán)情節(jié);應(yīng)當(dāng)型情節(jié)還是可以型情節(jié)。從寬情節(jié)還要記住它寬到何種程度:是從輕、減輕處罰還是免除處罰。一些重要的量刑情節(jié)要記得很清楚。這不僅可以在考場上節(jié)約大量的時間,還可以提高準(zhǔn)確率。
(二)量刑制度
1.累犯制度
?。?)累犯可分為一般累犯和危害國家安全罪累犯。
◆一般累犯:前后罪都是故意犯罪;前后罪都是有期徒刑以上;后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的5年以內(nèi)。對于被假釋的犯罪分子,其五年的期限從假釋期滿之日起計算。被判處有期徒刑緩刑的,在考驗期內(nèi)外故意犯罪,都不構(gòu)成累犯(Why?)。
◆危害國家安全罪累犯的構(gòu)成條件:前后罪都是危害國家安全罪;后罪發(fā)生在前罪刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后的任何時候。沒有時間和刑度要求。
◆法律后果(3種):從重處罰,不得適用緩刑,不得假釋。
◆刑法第356條規(guī)定因為進行毒品犯罪被判過刑,又犯毒品犯罪的,從重處罰。這里的前后兩罪如果不構(gòu)成累犯的,可以適用假釋。
2.自首制度
◆犯罪嫌疑人自動投案后又逃跑的,不能認(rèn)定為自首。
◆犯罪嫌疑人自動投案并如實供述自己的罪行后又翻供的,不能認(rèn)定為自首,但在一審判決前又能如實供述的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首。
◆根據(jù)司法解釋,特別自首要求供述與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行。
◆可以從輕或減輕處罰。注意行賄罪、對公司、企業(yè)人員行賄罪、介紹賄賂罪的特別規(guī)定。
3.立功制度
◆有一般立功表現(xiàn)的,可以從輕或者減輕處罰;
◆有重大立功表現(xiàn)的,可以減輕或者免除處罰;
◆犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的,應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。注意三個檔次。
4.緩刑制度
一般緩刑:拘役或3年以下;適用緩刑不致再危害社會;不是累犯。
戰(zhàn)時緩刑適用條件:戰(zhàn)時、被判處3年以下有期徒刑的犯罪軍人;沒有現(xiàn)實危險。
法律后果:一般緩刑,緩刑考驗期滿,原判的刑罰就不再執(zhí)行。戰(zhàn)時緩刑,確有立功表現(xiàn)時,可以撤銷原判刑罰,不以犯罪論處。
撤銷條件:十分重要,要熟記。在緩刑考驗期內(nèi)①又犯新罪;②發(fā)現(xiàn)漏罪③違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定,情節(jié)嚴(yán)重的。
5.?dāng)?shù)罪并罰制度
數(shù)罪并罰制度年年必考,要掌握得很細(xì)致。
◆并罰原則:對于管制、拘役、有期徒刑采取限制加重原則;對死刑、無期徒刑采用吸收原則;對于附加刑采取并科原則。
◆漏罪:先并后減。新罪:先減后并。
◆如果前判決已經(jīng)是對數(shù)個罪的并罰結(jié)果,此時發(fā)現(xiàn)漏罪,這個(些)漏罪只能和前判決確定的刑期并罰,不能把前判決拆開。
◆先并后減和先減后并的簡便記憶方法:了解其原理就好記憶。漏罪“先并后減”是因為漏罪是被告人在宣判以前就已經(jīng)犯的罪,當(dāng)然應(yīng)該和原來的罪一起并罰,這樣才符合事物的本來面貌。即“先并后減”是“恢復(fù)原貌”。新罪為何“先減后并”?因為在原來宣判前,被告并沒有犯此罪(新罪),如果和宣判前的罪并罰,則表示被告那時已犯此罪,這顯然違背事實。
◆數(shù)罪并罰后實際執(zhí)行的刑期會不會超過20年:這個問題看似復(fù)雜,其實很簡單:凡是先并后減的,即在漏罪的情況下,其實際執(zhí)行的刑期不會超過20年;凡是先減后并的,都有可能超過20年。因為先并后減的總共并罰一次,要受第69條的限制,不可能超過20年;先減后并的,已經(jīng)執(zhí)行的部分是獨立的,只有新的并罰結(jié)果受20年的限制。這樣實際執(zhí)行的刑期就是“已執(zhí)行刑期”+“并罰結(jié)果”。
三、刑罰的執(zhí)行
包括減刑、假釋制度。有重大立功,屬于應(yīng)當(dāng)減刑。減刑和假釋程序一樣,都要由執(zhí)行機關(guān)向中級以上人民法院提出建議書,由其核準(zhǔn)。假釋的執(zhí)行和緩刑十分相似,應(yīng)對照記憶。注意暴力犯罪不能假釋的情況(一罪被判處10年以上)。
◆緩刑考驗期滿,原判刑罰就不再執(zhí)行;假釋考驗期滿,就認(rèn)為原判刑罰已經(jīng)執(zhí)行完畢。
◆最低執(zhí)行時間。
四、追訴時效:5年,10年,15年,20年。注意5年、10年適用于“不滿5年、10年的”。
追訴期限從犯罪之日起計算;犯罪行為有連續(xù)或繼續(xù)狀態(tài)的從犯罪行為終了之日起計算。在追訴期限內(nèi)又犯罪的,前罪追訴的期限從犯后罪之日起算。