一、預(yù)先建立知識體系:一定要把知識體系化
二、總則的結(jié)構(gòu):
將知識點(diǎn)串聯(lián)起來,理解刑法無非是“定罪與量刑”兩個內(nèi)容,要區(qū)分定罪與量刑。做題時,尤其是做案例分析和論述題時,要“定罪與量刑并重。”
三、刑法的基本原則:
貫穿刑法始終,對掌握刑法的基本理念有重要作用。每年都有考題。三原則保證:所有的定罪都要依法定罪;所有的量刑都要與行為人的人身危險性和行為的社會危害性相適應(yīng);定罪和量刑時要對所有人一視同仁。刑法的論述題也都可以歸結(jié)為定罪和量刑是否準(zhǔn)確、公平的問題,所以要認(rèn)真從理論上掌握。
(一)罪刑法定原則:法律沒有明文規(guī)定為犯罪的行為,無論社會危害性多么嚴(yán)重,都不得定罪處罰。同時,對于法律有規(guī)定的,也必須依法定罪處罰,這也是罪刑法定的要求??季唧w犯罪的認(rèn)定,實(shí)質(zhì)也是考罪刑法定。
掌握4個派生原則。
?。ǘ┻m用刑法人人平等原則:從憲法角度理解可能更好。
(三)罪刑相適應(yīng)原則:(1)不是“同罪同罰”。(2)我國刑法中的罪刑相適應(yīng)原則包含了刑事古典學(xué)派主張的罪刑相適應(yīng)原則和刑事近代學(xué)派主張的刑罰個別化原則。(3)它要求在量刑時除了考慮犯罪行為本身的輕重外,還要考慮行為人的人身危險性,即再次犯罪的可能性(再犯可能性)。具體來說,它要求:
A.在量刑時要實(shí)現(xiàn)“三個相適應(yīng)”
要以客觀行為的侵犯性與主觀意識的罪過性相結(jié)合的社會危害程度,以及犯罪主體再次犯罪的危險程度,作為刑罰的尺度。換言之,刑罰既要與犯罪性質(zhì)相適應(yīng),又要與犯罪情節(jié)相適應(yīng),還要與犯罪人的人身危險性相適應(yīng)。
B.在立法方面、司法(量刑)方面、執(zhí)法(行刑)方面都要體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。
◆立法方面,我們已經(jīng)確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系、區(qū)別對待的處罰原則、輕重不同的量刑幅度
◆在司法方面,要求在量刑中兼顧行為的社會危害性與行為人的人身危險性
◆在執(zhí)法(行刑)方面,要求在行刑中合理地運(yùn)用減刑、假釋等制度,根據(jù)犯罪人人身危險性的消長不斷改變刑罰的執(zhí)行方式,即在行刑中也要體現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。
放火罪比失火罪刑罰重、未成年人從輕、減輕處罰制度、犯罪中止制度、累犯制度、自首、立功制度等量刑情節(jié)和制度都是這一原則的體現(xiàn)。
(四)主客觀相統(tǒng)一原則:不是法律規(guī)定的基本原則,但在定罪、量刑時極為重要。每個犯罪都包括主觀與客觀兩方面的要件,只有同時滿足這兩方面,才可以定罪。它們對量刑也關(guān)系極大。
四、刑法的適用范圍
1.空間效力:注意屬地管轄、屬人管轄、保護(hù)管轄、普遍管轄在適用條件上并不沖突。普遍管轄既是權(quán)力,也是義務(wù)。只要這樣的犯罪嫌疑人出現(xiàn)在我國領(lǐng)域內(nèi),我國就應(yīng)當(dāng)對其行使刑事管轄權(quán);其結(jié)果是或起訴或引渡。
表1 管轄原則比較
名稱 |
適用對象 |
★難點(diǎn)突破 |
屬地管轄原則 |
(1)在中國境內(nèi)犯罪 and(2)任何人 注意:享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的人除外、港澳臺地區(qū)除外。 |
(1)犯罪的行為或結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在我國境內(nèi),就視為在我國境內(nèi); (2)飛機(jī)、船舶無論在哪里,均視為在我國境內(nèi)。 |
屬人管轄原則 |
(1)在中國境外犯罪 And(2)中國人 |
必須是在中國境外犯罪 |
保護(hù)管轄原則 |
(1)在中國境外犯罪 And (2)外國人 And (3)對中國國家或公民犯罪 |
還必須(1)依據(jù)犯罪地法律和我國法律均構(gòu)成犯罪;(2)法定最低刑為三年以上有期徒刑。 |
普遍管轄原則 |
(1)國際罪行 And(2)我國簽署的國際條約承諾承擔(dān)管轄義務(wù) |
既是權(quán)力,又是義務(wù)。 |
2.時間效力:從舊兼從輕。只適用于未決犯。犯罪行為延續(xù)到新法生效后的,適用新法。