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    司法考試新刑事訴訟法解讀:涉外刑事案件

    來源:233網(wǎng)校 2012年9月6日
      一、涉外刑事案件的范圍 
      涉外刑事案件是指: 
     ?。ㄒ唬┰谥腥A人民共和國領域內(nèi),外國人犯罪的或者我國公民侵犯外國人合法權利的刑事案件; 
      (二)在中華人民共和國領域外,符合刑法第8條、第10條規(guī)定情形的外國人對中華人民共和國國家和公民犯罪和中國公民犯罪的案件; 
     ?。ㄈ┓闲谭ǖ?條規(guī)定的情形,中華人民共和國在所承擔國際條約義務范圍內(nèi)行使管轄權的案件。 
      二、被告人、被害人外國國籍的確認 
      外國人的國籍以其入境時的有效證件予以確認;國籍不明的,以公安機關會同外事部門查明的為準。國籍確實無法查明的,以無國籍人對待,適用涉外刑事案件審理程序。 
      三、涉外刑事訴訟程序的特有原則 
     ?。ㄒ唬﹪抑鳈嘣瓌t;
      1、對于外國人犯罪應當追究刑事責任的,適用我國法律的規(guī)定。對于享有外交特權和豁免權的外國人犯罪應當追究刑事責任的,通過外交途徑解決。 
      2、依法應當由中國司法機關管轄的涉外刑事案件,一律由中國司法機關受理,外國司法機關無權管轄。 
      3、外國法院的刑事裁判,只有經(jīng)過我國人民法院按照我國法律、我國締結或參加的有關國際條約予以承認的,在我國境內(nèi)才能發(fā)生法律效力。 
      4、在委托辦理或者進行國際刑事司法協(xié)助時應當堅持對等原則。 
     ?。ǘ┰V訟權利和義務平等原則; 
     ?。ㄈ┬攀貒H條約原則; 
     ?。ㄋ模┦褂弥袊ㄓ玫恼Z言文字進行訴訟原則; 
     ?。ㄎ澹┲付ɑ蛭兄袊蓭焻⒓釉V訟原則。 
      1、外國籍當事人委托律師進行辯護或代理活動的,只能委托中國律師,不允許委托外國律師; 
      2、外國律師接受委托擔任辯護人或訴訟代理人的,不得以律師的名義和身份出現(xiàn),不享有中國法律賦予律師的權利,其只能被視為普通的辯護人或訴訟代理人; 
      3、外國籍被告人沒有委托辯護人的,人民法院可以為其指定辯護人,但只能指定中國律師; 
      4、在中華人民共和國領域外居住的外國人寄給中國律師或者中國公民的授權委托書,必須經(jīng)所在國公證機關證明、所在國外交部或者其授權機關認證,并經(jīng)中國駐該國使、領館認證,才具有法律效力。但中國與該國之間有互免認證協(xié)定的除外。 
      四、刑事司法協(xié)助的主體、依據(jù)、內(nèi)容 
     ?。ㄒ唬┬淌滤痉▍f(xié)助的主體應當是我國的司法機關與外國的司法機關,具體包括: 
      1、我國的人民法院和外國法院; 
      2、我國人民檢察院和外國檢察機關; 
      3、我國公安機關和外國警察機關; 
      4、司法行政機關(僅作為司法協(xié)助的聯(lián)系機構,不負責具體的協(xié)助內(nèi)容)。 
      這里的司法機關是廣義的,包括雙方的法院和檢察機關。我國公安機關與外國警察機關的協(xié)作通常通過國際刑警組織進行,但我國公安機關與外國警察機關也有直接的協(xié)助關系。司法部司法協(xié)助局作為我國對外進行司法協(xié)助的中央機關,負責對外聯(lián)系。除條約有特別規(guī)定外,我國的外交部是指定的進行引渡的聯(lián)系機關。 
     ?。ǘ┬淌滤痉▍f(xié)助的依據(jù) 
      刑事司法協(xié)助的法律依據(jù)包括我國與外國締結的條約或者協(xié)定,我國參加的載有司法協(xié)助內(nèi)容的國際條約,以及國際公認的互惠原則。 
     ?。ㄈ┬淌滤痉▍f(xié)助的內(nèi)容 
      1、刑事司法協(xié)助的內(nèi)容 
      刑事司法協(xié)助可以分為我國司法機關請求外國司法機關提供刑事司法協(xié)助和外國司法機關請求我國司法機關提供刑事司法協(xié)助兩個方面,其內(nèi)容都是相同的。主要包括以下六項: 
      (1)代為送達文書; 
      (2)代為調查取證,包括代為聽取訴訟當事人的陳述,詢問證人、被害人和鑒定人,進行鑒定、勘驗、檢查、扣押物證、書證,辨認等; 
     ?。?)移交證據(jù),包括移交物證、書證、視聽資料和贓款、贓物; 
     ?。?)通報訴訟結果,包括通報立案、偵查、采取強制措施、起訴或不起訴、判決或裁定的內(nèi)容等; 
     ?。?)承認與執(zhí)行對方的生效判決和裁定; 
     ?。?)涉外刑事訴訟文書的送達。 
      2、向在中華人民共和國領域外居住的當事人送達訴訟文書 
      向在中華人民共和國領域外居住的當事人送達訴訟文書,采用下列方式: 
     ?。?)通過外交途徑送達; 
     ?。?)對中國籍當事人,可以委托我國使、領館代為送達; 
     ?。?)當事人所在國的法律允許郵寄送達的,可以郵寄送達; 
      (4)當事人所在國與我國有刑事司法協(xié)助協(xié)定的,按照協(xié)定規(guī)定的方式送達; 
     ?。?)當事人是自訴案件的自訴人或者是附帶民事訴訟的原告人,有訴訟代理人的,可以由訴訟代理人送達。 
      五、對外方提出刑事司法協(xié)助的拒絕理由 
      在具有下列情形之一時,我國有權拒絕外方提出的刑事司法協(xié)助請求: 
     ?。ㄒ唬┰撜埱笊婕暗姆缸锞哂姓涡再|和軍事性質; 
     ?。ǘ┮牢覈嚓P法律規(guī)定,該請求所涉及的行為并不構成犯罪; 
     ?。ㄈ┰擁椪埱笊婕暗姆缸锵右扇嘶蜃锓甘俏覈?,且不在該請求國境內(nèi); 
     ?。ㄋ模﹫?zhí)行該協(xié)議可能會損害我國主權、安全或公共秩序。 
      六、引渡 
      引渡是指一國把當時在其境內(nèi)而被他國指控犯有罪行或判處刑罰的人,根據(jù)該國的請求,移交給該國進行審判或處罰的一項制度。引渡不同于一般的刑事司法協(xié)助,一般需要由國家通過專門立法或簽訂引渡條約來解決有關問題。根據(jù)我國《引渡法》規(guī)定,只有在同時符合下列兩個條件的情況下,我國才能批準外國提出的引渡請求: 
      (一)引渡請求所指的行為,依照我國法律和請求國法律均構成犯罪; 
      (二)為了提起刑事訴訟而請求引渡的,根據(jù)我國法律和請求國法律,對于引渡請求所指的犯罪均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰;為了執(zhí)行刑罰而請求引渡的,在提出引渡請求時,被請求引渡人尚未服完的刑期至少為6個月。 
      七、我國處理引渡請求的一般程序 
      對于外國提出的引渡請求,我國外交部在審查同意之后將該請求書及其所附文件和材料轉交最高人民法院、最高人民檢察院。最高人民法院將所收到材料轉交有關高級人民法院進行審查,高級人民法院應當由3名審判員組成的合議庭來聽取被請求引渡人的陳述及其委托的中國律師的意見,并作出該人是否符合引渡條件的裁定。被請求引渡人對高級人民法院作出符合引渡條件的裁定不服的,其本人及其律師可以在該裁定向被請求引渡人宣讀之日起10日內(nèi)向最高人民法院提出意見,并最終由最高人民法院復核決定。 
      【例1】(2005年司考卷二多選79題)在涉外刑事訴訟中,關于國籍的確認,下列哪些做法是正確的? 
      A、犯罪嫌疑人甲,入境時持有有效證件,以該有效證件確認甲的國籍 
      B、犯罪嫌疑人乙,國籍不明,以公安機關會同外事部門查明的情況確認乙的國籍 
      C、犯罪嫌疑人丙,國籍不明,經(jīng)公安機關會同外事部門調查確實無法查明,以丙自報的國籍確認其國籍 
      D、犯罪嫌疑人丁,國籍不明,經(jīng)公安機關會同外事部門調查確實無法查明,按照無國籍人對待 
      答案:ABD 
      【例2】(2010-2-79)下列哪些案件適用涉外刑事訴訟程序? 
      A.在公海航行的我國貨輪被索馬里海盜搶劫的案件 
      B.我國國內(nèi)一起販毒案件的關鍵目擊證人在訴訟時身在國外 
      C.陳某經(jīng)營的煤礦發(fā)生重大安全事故后攜款潛逃國外的案件 
      D.我駐某國大使館內(nèi)中方工作人員甲、乙因看世界杯而發(fā)生斗毆的故意傷害 
      答案:ABC
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