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    2005年國家司法考試試卷二試題及解析

    來源:233網(wǎng)校 2006年8月8日

        31.某縣公安機關(guān)收到孫某控告何某對其強奸的材料,經(jīng)審查后認(rèn)為何某沒有強奸的犯罪事實。
    縣公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)如何處理?
        A.不予立案
        B.要求孫某撤回控告
        c.撤銷案件
        D.偵查終結(jié)后移送檢察院作不起訴決定
        【答案】A    ·
        【考點】公安機關(guān)的立案問題
        【詳解】我國刑訴法第15條規(guī)定,有下列情形之一的,不追究刑事責(zé)任,已經(jīng)追究的,應(yīng)
    當(dāng)撤銷案件,或者不起訴,或者終止審理,或者宣告無罪:  (一)情節(jié)顯著輕微、危害不大,不認(rèn)
    為是犯罪的;  (二)犯罪已過追訴時效期限的;  (三)經(jīng)特赦令免除刑罰的;  (四)依照刑法告訴
    才處理的犯罪,沒有告訴或者撤回告訴的;  (五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的;  (六)其他法律規(guī)
    定免予追究刑事責(zé)任的。據(jù)此,如果有上述五種情形,在偵查階段一般是撤銷案件。但是,  《公安
    機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第162條進一步作了細化性的規(guī)定:公安機關(guān)受理案件后,經(jīng)過審查,
    認(rèn)為有犯罪事實需要追究刑事責(zé)任,且屬于自己管轄的,由接受單位制作《刑事案件立案報告書》,
    經(jīng)縣級以上公安機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn),予以立案。認(rèn)為沒有犯罪事實,或者犯罪情節(jié)顯著輕微不需要追
    究刑事責(zé)任,或者具有其他依法不追究刑事責(zé)任情形的,接受單位應(yīng)當(dāng)制作《呈請不予立案報告書》,
    經(jīng)縣級以上公安機關(guān)負責(zé)人批準(zhǔn),不予立案。由此,如果公安機關(guān)認(rèn)為沒有犯罪事實,或者犯罪情
    節(jié)顯著輕微不需要追究刑事責(zé)任,或者具有其他依法不追究刑事責(zé)任情形的,則不予立案。
        【評論】題目有點偏,考察的是《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定。
        32.某縣人民法院在審判胥某搶劫案的過程中,縣人民檢察院以有新證據(jù)證明胥某的行為不構(gòu)
    成搶劫罪為由,向縣人民法院提出撤回起訴。法院接到檢察院撤回起訴的要求時,合議庭已經(jīng)進行
    了評議,但尚未宣告判決??h人民法院對人民檢察院撤回起訴的要求應(yīng)當(dāng)如何處理?
        A.作出準(zhǔn)予撤回起訴的裁定
        B.作出不準(zhǔn)撤回起訴的裁定
        C.可以先審查撤訴理由,再作出是否準(zhǔn)予撤回起訴的裁定
        D.應(yīng)當(dāng)先審查撤訴理由,再作出是否準(zhǔn)予撤回起訴的裁定
        【答案】D
        【考點】公訴案件第一審程序中的撤訴
        【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中,考區(qū)十(分考區(qū)2)的考點15“第一審
    程序中的撤訴”中已經(jīng)專門講述過。
        第一審程序中的撤訴包括兩類:公訴案件的撤訴與自訴案件的撤訴。前者高法解釋第177條作
    了規(guī)定:在宣告判決前,人民檢察院要求撤回起訴的,人民法院應(yīng)當(dāng)審查人民檢察院撤回起訴的理
    由,并作出是否準(zhǔn)許的裁定。后者,高法解釋第198條作了規(guī)定:對于自訴人要求撤訴的,經(jīng)人民
    法院審查認(rèn)為確屬自愿的,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許:經(jīng)審查認(rèn)為自訴人系被強迫、威嚇等,不是出于自愿的,應(yīng)
    當(dāng)不予準(zhǔn)許。由此可見,無論是自訴還是公訴案件的撤訴,法院都要進行審查。尤其注意的是,審
    查的內(nèi)容并不同:公訴案件審查人民檢察院撤回起訴的理由,自訴案件要審查撤訴的自愿性。所以,
    D是正確的。
        【評論】比較簡單,公訴案件第一審程序中的撤訴問題相對容易,考生需要注意二審中的
    撤回問題,后者相對復(fù)雜一些。
        33.劉某,17歲,系某聾啞學(xué)校職工,因涉嫌盜竊罪被檢察院提起公訴。劉某的辯護人高某
    認(rèn)為劉某并非該案的犯罪人??h人民法院經(jīng)審查,決定按照普通程序?qū)徖碓摪?。下列哪一項是法?
    決定按照普通程序?qū)徖碓摪傅囊罁?jù)?
        A.劉某系未成年人
        B.劉某系某聾啞學(xué)校職工
        c.辯護人高某認(rèn)為劉某無罪
        D.檢察院沒有建議適用簡易程序
        【答案】C
        【考點】不適用簡易程序的情形
        【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中,考區(qū)十(分考區(qū)2)的考點13“簡易程
    序”中已經(jīng)專門講述過。
        根據(jù)我國目前的法律,刑事訴訟程序就分為兩類:普通程序(包括普通程序簡易化審理)與簡
    易程序。本題目就是通過問為什么不適用簡易程序來考察兩種程序在適用條件上的差別?!蛾P(guān)于適
    用簡易程序?qū)徖砉V案件的若干意見》對何種情形下適用簡易程序作了明確的規(guī)定,第1條作了初
    步的規(guī)定,對于同時具有下列情形的公訴案件,可以適用簡易程序?qū)徖恚?一)事實清楚、證據(jù)充
    分;(二)被告人及辯護人對所指控的基本犯罪事實沒有異議;(三)依法可能判處三年以下有期徒
    刑、拘役、管制或者單處罰金。如果檢察院沒有建議適用簡易程序,這并不意味著法院必然決定按
    照普通程序?qū)徖碓摪??!度舾梢庖姟返?條規(guī)定,  對于人民檢察院沒有建議適用簡易程序的公訴
    案件,人民法院經(jīng)審查認(rèn)為可以適用簡易程序?qū)徖淼?,?yīng)當(dāng)征求人民檢察院與被告人、辯護人的意
    見。人民檢察院同意并移送全案卷宗和證據(jù)材料后,適用簡易程序?qū)徖?。由此,法院對適用簡易程
    序有一定的自由裁量權(quán),并不完全跟著檢察院的意見走。因此,D是錯誤的。至于A和B法律根本
    沒有作規(guī)定。
        《若干意見》第2條對簡易程序作了排除性規(guī)定,具有下列情形之一的公訴案件,不適用簡易
    程序?qū)徖恚?一)比較復(fù)雜的共同犯罪案件;(二)被告人、辯護人作無罪辯護的;(三)被告人系
    盲、聾、啞人的;(四)其他不宜適用簡易程序?qū)徖淼那樾巍項的辯護人高某認(rèn)為劉某無罪,顯
    然屬于第2款的規(guī)定,被告人、辯護人作無罪辯護的,因此不能適用簡易程序,c是正確的。
        【評論】比較簡單。但是,對于簡易程序的適用情形、普通程序簡化審的適用情形,要注
    意與中級法院的案件管轄范圍、法院強制指定辯護的情形區(qū)分開來。這些問題容易混淆。
        34.葉某因挪用資金罪被判處有期徒刑一年緩刑兩年,判決宣告時葉某表示不上訴。其被解除
    羈押后經(jīng)向他人咨詢,認(rèn)為自己不構(gòu)成犯罪,于是又想提出上訴。下列哪一項是正確的?
        A.葉某已明確表示不上訴,因此不能再提起上訴
        B.需經(jīng)法院同意,葉某才能上訴
        C.在上訴期滿前,葉某有權(quán)提出上訴
        D.葉某可在上訴期滿前提出上訴,但因一審判決未生效,需對他重新收押
        【答案】C
        【考點】上訴的形式與途徑
        【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中,考區(qū)十的(分考區(qū)3)的考點1“二審程
    序的啟動”中專門講述過。
    根據(jù)刑訴法第180條的規(guī)定,被告人、自訴人和他們的法定代理人,不服地方各級人民法院第一審
    的判決、裁定,有權(quán)用書狀或者口頭向上一級人民法院上訴。被告人的辯護人和近親屬,經(jīng)被告人
    同意,可以提出上訴。對被告人的上訴權(quán),不得以任何借口加以剝奪。由此可見,既然被告人的上
    訴既可以用口頭形式也可以用書面形式,如果被告人在上訴期滿前,有不同的意思表示——既有上
    訴的意思表示也有不上訴的意思表示,那么,到底以何為準(zhǔn)?高法解釋第232條進一步作了規(guī)定:
    地方各級人民法院在宣告第一審判決、裁定時,應(yīng)當(dāng)明確告知被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)
    事人和他們的法定代理人,如果不服判決或者裁定,有權(quán)在法定期限內(nèi)以書狀或者口頭形式向上一
    級人民法院提出上訴;被告人的辯護人和近親屬,在法定期限內(nèi)經(jīng)被告人同意,也可以提出上訴;
    附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人,可以對判決或者裁定中的附帶民事部分,提出上訴。
    被告人、自訴人、附帶民事訴訟的當(dāng)事人和他們的法定代理人是否提出上訴,以他們在上訴期滿前
    最后一次的意思表示為準(zhǔn)。由此,在本案中,只要是在上訴期滿前,葉某就有權(quán)提出上訴。
        【評論】難度適中。這就是筆者曾講到的上訴以“最后意思表示為準(zhǔn)”的原則。此乃被告
      人上訴權(quán)的保障制度之一。
        35.李某因犯故意殺人罪被某市中級人民法院一審判處死刑,緩期二年執(zhí)行。判決后,李某沒
    有上訴,檢察機關(guān)也沒有抗訴。省高級人民法院在復(fù)核該案時認(rèn)為,一審判決認(rèn)定事實清楚,適用
    法律正確,但量刑不當(dāng),因為李某殺人后先奸尸又碎尸,情節(jié)惡劣,應(yīng)當(dāng)判處死刑立即執(zhí)行。省高
    級人民法院應(yīng)當(dāng)如何處理該案?
        A.裁定撤銷原判,直接改判李某死刑立即執(zhí)行
        B.裁定撤銷原判,發(fā)回市中級人民法院重新審判
        c.裁定撤銷原判,由省高級人民法院進行第一審,依法判處李某死刑立即執(zhí)行
        D.裁定維持一審判決
        【答案】D
        【考點】高級法院核準(zhǔn)死緩案件的要求
        【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中,考區(qū)十的(分考區(qū)4)的考點3“高級人
    民法院核準(zhǔn)的、復(fù)核的死刑案件”中專門講述過。
    筆者在串講班上曾對高級法院復(fù)核或者核準(zhǔn)死刑(死緩)的要求作了比較詳盡的總結(jié),共計四個方
    面:一是必須提審被告人。依據(jù)是高法解釋第282條的規(guī)定:高級人民法院復(fù)核或者核準(zhǔn)死刑(死
    刑緩期二年執(zhí)行)案件,必須提審被告人。二是審理方式則由審判員三人組成合議庭。依據(jù)是刑訴
    法202條規(guī)定:最高人民法院復(fù)核死刑案件,高級人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行的案件,應(yīng)當(dāng)由審判
    員三人組成合議庭進行。
        三是,高級法院核準(zhǔn)死緩案件,不能加重被告人的刑罰。依據(jù)是六機關(guān)規(guī)定47條:高級人民
    法院核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行的案件,應(yīng)當(dāng)作出核準(zhǔn)或者不核準(zhǔn)的決定,不能加重被告人的刑罰。由
    此,本題目中的A、C因為都是一種加重刑罰的表現(xiàn),所以都是不正確的。根據(jù)高級法院核準(zhǔn)死緩
    案件不能加重被告人的刑罰的規(guī)定,D是正確的。四是,高級人民法院核準(zhǔn)死緩的案件,不得以提
    高審級的方式加重被告人的刑罰。依據(jù)是高法解釋278條的規(guī)定,中級人民法院判處死刑緩期二年
    執(zhí)行的第一審案件,被告人不上訴、人民檢察院不抗訴的,應(yīng)當(dāng)報請高級人民法院核準(zhǔn)。高級人民
    法院對于報請核準(zhǔn)的死刑緩期二年執(zhí)行的案件,按照下列情形分別處理:(一)同意判處死刑緩期
    二年執(zhí)行的,應(yīng)當(dāng)裁定予以核準(zhǔn);(二)認(rèn)為原判事實不清、證據(jù)不足的,應(yīng)當(dāng)裁定發(fā)回重新審判;
    (三)認(rèn)為原判量刑過重的,應(yīng)當(dāng)依法改判。高級人民法院核準(zhǔn)死刑緩期二年執(zhí)行的案件,不得以
    提高審級等方式加重被告人的刑罰。根據(jù)該規(guī)定,只有認(rèn)為原判事實不清、證據(jù)不足的,才應(yīng)當(dāng)裁
    定發(fā)回重新審判,其他情況不可以,本案中,一審判決認(rèn)定事實清楚,適用法律正確,但量刑過輕。
    這種情況下不可以發(fā)揮重審。所以,B是錯誤的。
        【評論】有一定難度??疾斓闹R點比較多,但如果考生掌握住一個基本原則——高級法
    院核準(zhǔn)死緩案件不能加重被告人刑罰的原則(以不上訴、不抗訴為前提),則該問題就迎刃而解了。
        36.伍某因犯搶劫罪被某中級人民法院一審判處死刑,緩期二年執(zhí)行,并經(jīng)高級人民法院核準(zhǔn)。
    在死刑緩期二年執(zhí)行期間伍某未犯新罪。二年期滿后的第二天,高級人民法院尚未裁定減刑,伍某
    將同監(jiān)另一犯人打成重傷。該高級人民法院對伍某應(yīng)當(dāng)作出什么處理?
        A.裁定核準(zhǔn)死刑立即執(zhí)行
        B.將死刑緩期二年執(zhí)行改判為死刑立即執(zhí)行,報最高人民法院核準(zhǔn)    .
        C.先依法裁定減刑,然后對所犯新罪另行審判
        D.維持原死刑緩期二年執(zhí)行的裁判,以觀后效
        【答案】C
        【考點】死緩執(zhí)行的變更
        【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中,考區(qū)十一中的考點4“執(zhí)行的變更”中
    就死緩執(zhí)行的變更進行過專門的講述。
    高法解釋第361條對本案所指出的情況進行了專門的規(guī)定:被判處死刑緩期二年執(zhí)行的罪犯,在死
    刑緩期二年執(zhí)行期間,如果沒有故意犯罪,死刑緩期二年執(zhí)行期滿后,即應(yīng)當(dāng)裁定減刑。如果死刑
    緩期二年執(zhí)行期滿后尚未裁定減刑前又犯新罪的,應(yīng)當(dāng)依法減刑后對其所犯新罪另行審判。顯然,
    本題目答案是C。
        【評論】該題目考察的知識點比較簡單。即使考生并沒有掌握高法的這一解釋,根據(jù)死緩
    執(zhí)行的基本理論也能推導(dǎo)出上述情況的正確處理方法。所以,掌握訴訟的基本原理可以彌補具體知
    識點的不足。
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