23．下列哪一種情形應(yīng)當由軍事法院管轄?
  A．現(xiàn)役軍人鄺某涉嫌與某企業(yè)職工何某共同竊取國家軍事秘密
  B．發(fā)現(xiàn)現(xiàn)役軍人石某入伍前犯有故意傷害罪未處理
  c．退役軍人李某回到家鄉(xiāng)后被發(fā)現(xiàn)曾在服役期間犯有盜竊罪未處理
  D．到部隊看望朋友的張某在部隊營區(qū)內(nèi)盜竊
    【答案】A
    【考點】軍事法院管轄的范圍
    【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中，考區(qū)三的考點4“專門管轄——軍事法
院管轄”中已經(jīng)明確指出。
    高法解釋第20條規(guī)定，現(xiàn)役軍人(含軍內(nèi)在編職工，下同)和非軍人共同犯罪的，分別由軍
事法院和地方人民法院或者其他專門法院管轄；涉及國家軍事秘密的，全案由軍事法院管轄。顯然
A是符合該規(guī)定的。高法解釋第2l條規(guī)定，下列案件由地方人民法院或者軍事法院以外的其他專
門法院管轄：(一)非軍人、隨軍家屬在部隊營區(qū)內(nèi)犯罪的；(二)軍人在辦理退役手續(xù)后犯罪的；
(三)現(xiàn)役軍人入伍前犯罪的(需與服役期內(nèi)犯罪一并審判的除外)：(四)退役軍人在服役期內(nèi)犯
罪的(犯軍人違反職責罪的除外)。B屬于(三)的情形，需要注意的是，題中并沒有交代他在服
役期內(nèi)是否犯有其他罪行，需要服役期內(nèi)犯罪一并審判，這種情況下，筆者主張視為沒有其他罪行；
C屬于(四)的情形，注意的是，題目中明確指出犯的罪行是盜竊，顯然不是軍人違反職責罪；D
屬于(一)的情形。
    【評論】難度適中，該題目尤其要注意犯罪嫌疑人所犯的“罪行”，這也是判斷軍事法院管
轄的一個重要標準。
    24．某市檢察院張某在辦理一起受賄案件時，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人之一系其堂妹，故申請回避并經(jīng)
檢察長同意。下列關(guān)于張某在申請回避前所取得的證據(jù)和進行的訴訟行為效力問題的表述，哪一項
是正確的?
    A．取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均無效
    B．取得的證據(jù)和進行的訴訟行為均有效
    c．取得的證據(jù)有效，但進行的訴訟行為無效
    D．取得的證據(jù)和進行的訴訟行為是否有效，由檢察委員會或檢察長決定
    【答案】D
    【考點】偵查人員申請回避的法律后果
    【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中，考區(qū)四的考點4“申請回避的法律后果”
中已經(jīng)明確指出。
    刑訴法對應(yīng)當回避的情形以及偵查人員申請回避的后果，分別作了規(guī)定：刑訴法第28條規(guī)定，
審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當自行回避，當事人及其法定代理人也有權(quán)
要求他們回避：(一)是本案的當事人或者是當事人的近親屬的；(二)本人或者他的近親屬和本案
有利害關(guān)系的；(三)擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；(四)與本案當事人有
其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。刑訴法30條第2款規(guī)定，對偵查人員的回避作出決定前，
偵查人員不能停止對案件的偵查。對此，高檢規(guī)則30條進一步規(guī)定，因符合刑事訴訟法第二十八
條或者第二十九條規(guī)定的情形之一而回避的檢察人員，在回避決定作出以前所取得的證據(jù)和進行的
訴訟行為是否有效，由檢察委員會或者檢察長根據(jù)案件具體情況決定。顯然，本案中，檢察院張某
在辦理一起受賄案件時發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人之一系其堂妹，自行申請回避并經(jīng)檢察長同意，屬于刑訴法
第28條第1款規(guī)定的情形。根據(jù)高檢規(guī)則30條的規(guī)定，張某在申請回避前所取得的證據(jù)和進行的
訴訟行為效力是否有效，由檢察委員會或檢察長決定。因此，D是正確的。
    【評論】難度適中，關(guān)鍵注意高檢規(guī)則30條的內(nèi)容。
    25．下列關(guān)于刑事訴訟中辯護人與訴訟代理人區(qū)別的表述，哪一項是正確的?
    A．介入訴訟的時間不同
    B．可以擔任辯護人和訴訟代理人的人員范圍不同
    c．是否出席法庭不同
    D．承擔的刑事訴訟職能不同
    【答案】D
    【考點】刑事訴訟中辯護人與訴訟代理人的區(qū)別
    【詳解】該題目籠統(tǒng)的考察刑事訴訟中辯護人與訴訟代理人的區(qū)別，并沒有區(qū)分公訴還是
自訴。首先需要明確的是，概括的講，兩者的介入時間并沒有差別。根據(jù)刑訴法40條規(guī)定，公訴
案件的被害人及其法定代理人或者近親屬，附帶民事訴訟的當事人及其法定代理人，自案件移送審
查起訴之日起，有權(quán)委托訴訟代理人。自訴案件的自訴人及其法定代理人，附帶民事訴訟的當事人
及其法定代理人，有權(quán)隨時委托訴訟代理人。刑訴法第33條規(guī)定，公訴案件自案件移送審查起訴
之日起，犯罪嫌疑人有權(quán)委托辯護人。自訴案件的被告人有權(quán)隨時委托辯護人。由此可見，兩者都
是：公訴案件自案件移送審查起訴之日起可以介入；自訴案件隨時介入。因此，A是不正確的；
    其次，關(guān)于可以擔任辯護人和訴訟代理人的人員范圍問題，法律并沒有作出明確的差別待遇。
刑訴法32條、41條對此作了明確規(guī)定。第32條：犯罪嫌疑人、被告人除自己行使辯護權(quán)以外，
還可以委托一至-人作為辯護人。下列的人可以被委托為辯護人：(一)律師；(二)人民團體或者
犯罪嫌疑人、被告人所在單位推薦的人；(三)犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護人、親友。正在被執(zhí)行
刑罰或者依法被剝奪、限制人身自由的人，不得擔任辯護人。第41條：委托訴訟代理人，參照本
法第32條的規(guī)定執(zhí)行。高法解釋33條，對辯護人的范圍作了進一步限制性規(guī)定，同時該解釋的第
47條規(guī)定，當事人委托訴訟代理人應(yīng)當參照刑事訴訟法第三十二條和本解釋第三十三條的規(guī)定執(zhí)
行。因此，可以擔任辯護人和訴訟代理人的人員范圍是相同的，B顯然不正確。
    第三，關(guān)于辯護人與代理人是否出席法庭是否不同的問題。答案是非常明確的，兩者都有權(quán)出
庭，參加法庭調(diào)查與辯論等等。比如刑訴法第155條規(guī)定，公訴人在法庭上宣讀起訴書后，被告人、
被害人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述，公訴人可以訊問被告人。被害人、附帶民事訴訟的原告
人和辯護人、訴訟代理人，經(jīng)審判長許可，可以向被告人發(fā)問。審判人員可以訊問被告人。因此C
是不正確的。兩者承擔的訴訟職能的差異則是根本性的差異：刑訴法第35條規(guī)定，辯護人的責任
是根據(jù)事實和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責任的材料和
意見，維護犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益。高法解釋第48條規(guī)定，訴訟代理人的責任是根據(jù)事
實和法律，維護被害人、自訴人或者附帶民事訴訟當事人的合法權(quán)益。所以，D是正確的。
    【評論】難度適中。本題目理論性比較強，考察辯護與代理的差異與共性問題。
    26．下列哪一種證據(jù)屬于直接證據(jù)?
    A．韓某殺人案，證明被告人到過案發(fā)現(xiàn)場的證人證言
    B．馬某盜竊案，被害人陳某關(guān)于犯罪給自己造成物質(zhì)損害的陳述
    C．高某放火案，表明大火系因電器短路引起的錄像
    D．吳某投毒案，證明被告人指紋與現(xiàn)場提取的指紋同一的鑒定結(jié)論
    【答案】C
    【考點】直接證據(jù)與間接證據(jù)的區(qū)別
    【詳解】這點在筆者萬國刑事訴訟法考點預(yù)測中，考區(qū)六的考點2“證據(jù)種類與分類”中
已經(jīng)明確講述過。
    根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關(guān)系的不同，可以將證據(jù)劃分為直接證據(jù)與間接證據(jù)。刑事
案件的主要事實就是犯罪嫌疑人、被告人是否實施了犯罪行為，即“犯罪人+犯罪行為”。所謂證明
關(guān)系的不同，是指某一證據(jù)是不是可以單獨地、直接的證明案件的主要事實。凡是可以單獨直接證
明案件主要事實的證據(jù)，屬于直接證據(jù)。它的含義是指某一項證據(jù)的內(nèi)容，不必經(jīng)過推理過程就可
以直觀的說明指控的犯罪行為是否發(fā)生，這種犯罪行為是否為正在被追訴的人所實施的。凡是必須
與其他證據(jù)相結(jié)合才能證明案件主要事實的證據(jù)，屬于間接證據(jù)。結(jié)合本題目，韓某殺人案，證明
被告人到過案發(fā)現(xiàn)場的證人證言，并不能單獨地證明案件的主要事實，因此，A屬于間接證據(jù)；馬
某盜竊案，被害人陳某關(guān)于犯罪給自己造成物質(zhì)損害的陳述，由于該陳述只涉及到犯罪的危害后果
  (犯罪行為)，并沒有指出誰是犯罪人，因此，只揭示了部分案件事實，并沒有揭示主要犯罪事實，
因此屬于間接證據(jù)。D中的吳某投毒案，證明被告人指紋與現(xiàn)場提取的指紋同一的鑒定結(jié)論，該結(jié)
論也只能證明被告人到過現(xiàn)場，并不能證明他曾經(jīng)投過毒，因此也是間接證據(jù)。C中高某放火案，
表明大火系因電器短路引起的錄像，該錄像揭示了案件的主要事實，即有犯罪人也有犯罪后果(也
即犯罪行為)，因此屬于直接證據(jù)。
    【評  論】難度適中，本題目是一個理論性比較強的考題。在掌握直接證據(jù)與間接證據(jù)的區(qū)
別時，注意與原始證據(jù)、傳來證據(jù)的區(qū)分相區(qū)別。