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1Z304010 建設(shè)工程合同制度

建設(shè)工程合同可分為建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計合同、建設(shè)工程施工合同。

一、合同的法律特征和訂立原則

合同的分類：

建設(shè)工程合同是有名合同、雙務(wù)合同、偌成合同、要式合同、有償合同、主合同。

有名合同：是指法律上巳經(jīng)確定了一定的名稱及具體規(guī)則的合同。建設(shè)工程合同  

無名合同：是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。

雙務(wù)合同：是指當事人雙方互負對待給付義務(wù)的合同。建設(shè)工程合同

單務(wù)合同：是指合同當事人中僅有一方負擔義務(wù)，而另一方只享有合同權(quán)利的合同。

諾成合同：是指當事人雙方意思表示一致就可以成立的合同。

實踐合同：是指除當事人雙方意思表示一致以外，尚須交付標的物才能成立的合同，如保管合同。

要式合同：是指根據(jù)法律規(guī)定必須釆取特定形式的合同。建設(shè)工程合同

不要式合同：是指當事人訂立的合同依法并不需要采取特定的形式，當事人可以采取口頭方式，也可以采取書面形式或其他形式。

有償合同：是指一方通過履行合同義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須支付相應(yīng)代價的合  同，如建設(shè)工程合同。

無償合同：是指一方給付對方某種利益，對方取得該利益時并不支付任何代價的合同，如贈與合同等。  主合同，是指能夠獨立存在的合同。

從合同：依附于主合同方能存在的合同。

二、合同的要約與承諾

要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。

要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

有下列情形之一的，要約不得撤銷：

要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；

受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

要約邀請：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。

在建設(shè)工程招標投標活動中，招標文件是要約邀請，對招標人不具有法律約束力；投標文件是要約，應(yīng)受自己作出的與他人訂立合同的意思表示的約束。

承諾：承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變  更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。中標通知書是承諾。

三、建設(shè)工程施工合同的法定形式和內(nèi)容

1、建設(shè)工程施工合同的法定形式

《合同法》明確規(guī)定，建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。

建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容

《合同法》規(guī)定，施工合同的內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責任、撥款和結(jié)算、竣工驗收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)  量保證期、雙方相互協(xié)作等條款。

2、建設(shè)工程施工合同發(fā)承包雙方的主要義務(wù)

（一）發(fā)包人的主要義務(wù)

不得違法發(fā)包；

提供必要施工條件；

及時檢查隱蔽工程；

及時驗收工程；

支付工程價款。

（二）承包人的主要義務(wù)

不得轉(zhuǎn)包和違法分包工程；

自行完成建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)施工；

接受發(fā)包人有關(guān)檢查；

發(fā)包人在不妨礙承包人正常作業(yè)的情況下，可以隨時對作業(yè)進度、質(zhì)量進行檢查。隱蔽工程在隱蔽以前，承包人應(yīng)當通知發(fā)包人檢查。

交付竣工驗收合格的建設(shè)工程；

建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的無償修理；

因施工人的原因致使建設(shè)工程質(zhì)量不符合約定的，發(fā)包人有權(quán)要求施工人在合理期限內(nèi)無償修理或者返工、改建。經(jīng)過修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人應(yīng)當承擔違約責任。

四、建設(shè)工程工期和支付價款的規(guī)定

 1、暫停施工

因發(fā)包人原因引起的暫停施工，發(fā)包人應(yīng)承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期，并支付承包人合  理的利潤。因承包人原因引起的暫停施工，承包人應(yīng)承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期。

 2、工期順延

承包人支付逾期竣工違約金后，不免除承包人繼續(xù)完成工程及修補缺陷的義務(wù)。

 3、竣工日期

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當事人對建設(shè)工程實際竣工日期有爭議的，按照以下情形分別處理：（1）建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，以竣工驗收合格之日為竣工日期；（2）承包人已經(jīng)提交竣工驗收報告，發(fā)包人拖延驗收的，以承包人提交驗收報告之日為竣工日期；（3）建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗收，發(fā)包人擅自使用的，以轉(zhuǎn)移占有建設(shè)工程之日為竣工日期。

五、工程價款的支付

《合同法》規(guī)定，合同生效后，當事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。如果按照合同有關(guān)條款或者交易習慣仍不能確定的，《合同法》規(guī)定，價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行；履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間。

 1、合同價款的確定

對于“黑白合同”的糾紛，當事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。

 2、解決工程價款結(jié)算爭議的規(guī)定

 ①視為發(fā)包人認可承包人的單方結(jié)算價

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。承包人請求按照竣工結(jié)算文件結(jié)算工程價款的，應(yīng)予支持。

②欠付工程款的利息支付

發(fā)包人拖欠承包人工程款，不僅應(yīng)當支付工程款本金，還應(yīng)當支付工程款利息。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定，當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。

利息從應(yīng)付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應(yīng)付款時間：（1）建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日；（2）建設(shè)工程沒有交付的，為提交竣工結(jié)算文件之日；

建設(shè)工程未交付，工程價款也未結(jié)算的，為當事人起訴之日。

③工程墊資的處理

當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。

④承包人工程價款的優(yōu)先受償權(quán)

《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》中規(guī)定：

人民法院在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當依照《合同法》第286 條的規(guī)定，認定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)。

消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權(quán)不得對抗買受人。

建筑工程價款包括承包人為建設(shè)工程應(yīng)當支付的工作人員報酬、材料款等實際支出的費用，不包括承包人因發(fā)包人違約所造成的損失。

建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為6 個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。