五、保全措施(★★★)
(一)代位權(quán)(P227)
因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。
1、“怠于行使到期債權(quán)”的含義
債務(wù)人“不以訴訟方式或者仲裁方式”向次債務(wù)人主張其享有的“具有金錢給付內(nèi)容”的到期債權(quán)。
【解釋】只有債務(wù)人對次債務(wù)人享有的“具有金錢給付內(nèi)容”的到期債權(quán)才可以行使代位權(quán)。
2、專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報(bào)酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費(fèi)、人壽保險(xiǎn)、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。
3、代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，對超過部分人民法院不予支持。
4、在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費(fèi)用由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)，從實(shí)現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。
【例題1·多選題】債權(quán)人甲認(rèn)為債務(wù)人乙怠于行使其債權(quán)給自己造成損害，欲提起代位訴訟。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，不得提起代位權(quán)訴訟的有( )。
A、安置費(fèi)給付請求權(quán)
B、勞動報(bào)酬請求權(quán)
C、人身傷害賠償請求權(quán)
D、因繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)
【答案】ABCD
【例題2·單選題】甲公司欠乙公司100萬元到期貨款無力償還。乙公司經(jīng)過調(diào)查后得知下列情況：丙公司與甲公司之間存在買賣合同，甲公司已經(jīng)付款，但丙公司未按期交貨;甲公司與丁公司之間存在大型機(jī)器設(shè)備買賣合同，丁公司分期付款，在付清全部貨款之前甲公司保留該機(jī)器設(shè)備的所有權(quán)，現(xiàn)丁公司已有兩筆到期貨款尚未支付，甲公司未采取任何措施。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，乙公司擬通過訴訟采取下列措施，其中符合規(guī)定的有( )。
A、以自己的名義請求丙公司向自己交貨
B、以甲公司代理人的名義請求丙公司交貨
C、以自己的名義請求丁公司向自己返還機(jī)器設(shè)備
D、以自己的名義請求丁公司向自己支付到期貨款
【答案】D
【解析】債權(quán)人行使代位權(quán)的客體應(yīng)為“具有金錢給付內(nèi)容”的到期債權(quán)。
(二)撤銷權(quán)(P228)
因債務(wù)人放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)(受讓人知道該情形的)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。
1、可撤銷的行為
(1)無償行為(放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn))：不論第三人善意、惡意取得，均可撤銷
【解釋】(2010年新增)債務(wù)人放棄其“未到期”的債權(quán)或者放棄“債權(quán)擔(dān)?！保蛘摺皭阂庋娱L到期債權(quán)的履行期”，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依法提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。
(2)有償行為(以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)、以明顯不合理的高價收購他人財(cái)產(chǎn))：第三人惡意的，可以撤銷
【解釋】(2010年新增)轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地的指導(dǎo)價或者市場交易價“70%”的，一般可以視為明顯不合理的低價;轉(zhuǎn)讓價格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價或者市場交易價“30%”的，一般可以視為明顯不合理的高價。
2、撤銷權(quán)的時效
自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使;自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
3、債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)當(dāng)以自己的名義，向被告住所地人民法院提起訴訟。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人承擔(dān)。
【解釋】(1)在撤銷權(quán)訴訟中，債權(quán)人為原告，債務(wù)人為被告;(2)在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人為原告，次債務(wù)人為被告。
【例題1·多選題】根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，債務(wù)人的下列行為中，債權(quán)人可以請求人民法院予以撤銷的是( )。
A、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)
B、債務(wù)人放棄其到期債權(quán)
C、債務(wù)人無償將財(cái)產(chǎn)贈與他人
D、債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，但受讓人不知該情形
【答案】BC
【解析】(1)選項(xiàng)A：債權(quán)人可以行使代位權(quán)(而非撤銷權(quán));(2)選項(xiàng)D：債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，受讓人知道該情形的，可以撤銷;受讓人不知該情形的，不能撤銷。
【例題2·多選題】甲公司欠乙公司30萬元，一直無力償付，現(xiàn)丙公司欠甲公司20萬元，已經(jīng)到期，但甲公司明示放棄對丙的債權(quán)。根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，對甲公司的行為，乙公司可以采取的措施有( )。
A、行使代位權(quán)，要求丙償還20萬元
B、請求人民法院撤銷甲放棄債權(quán)的行為
C、乙行使權(quán)利的必要費(fèi)用可向甲主張
D、乙應(yīng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道甲放棄債權(quán)2年內(nèi)行使撤銷權(quán)
【答案】BC
【解析】(1)選項(xiàng)AB：債務(wù)人放棄到期債權(quán)的，債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)(而非代位權(quán));(2)選項(xiàng)C：債權(quán)人行使撤銷權(quán)所支付的律師代理費(fèi)、差旅費(fèi)等必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān);(3)選項(xiàng)D：自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)。
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