三、中外合作經(jīng)營企業(yè)(★★)

　　(一)合營企業(yè)、合作企業(yè)的相同點

　　1、注冊資本的概念

　　二者的注冊資本均為合營各方(合作各方)認繳的出資額之和。

　　2、投資總額與注冊資本的關(guān)系

　　3、出資方式(P128、P136)

　　(1)合作各方用于出資的實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。

　　(2)合作企業(yè)任何一方不得用合作企業(yè)或者合作他方的財產(chǎn)為其出資提供擔(dān)保。

　　4、出資期限(P129、P137)

　　第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。

　　5、出資額的轉(zhuǎn)讓(P132、P137)

　　合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方同意，并報審批機關(guān)批準(zhǔn)。

　　(二)合營企業(yè)、合作企業(yè)的區(qū)別

　　1、組織形式

　　(1)合營企業(yè)：均為有限責(zé)任公司(P133)

　　(2)合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：具有法人資格的，其組織形式均為有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系(P137)

　　2、出資比例

　　(1)合營企業(yè)：一般不得低于注冊資本的25%(P127)

　　(2)合作企業(yè)取決于是否取得法人資格：取得法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例一般不得低于注冊資本的25%;不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例不受25%的限制。(P137)

　　【解釋】不具備法人資格的合作企業(yè)，外國投資者的投資比例并非“不受限制”，只是不受“25%”的限制。

　　3、組織機構(gòu)

　　(1)合營企業(yè)：董事會和經(jīng)營管理機構(gòu)，董事會為最高權(quán)力機構(gòu)(P133)

　　(2)合作企業(yè)：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會;不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會(P137)

　　4、收益分配

　　(1)合營企業(yè)(“股權(quán)式”企業(yè))：合營各方必須按照出資比例分配損益

　　(2)合作企業(yè)(“契約式”企業(yè))：合作各方按照合作合同的約定分配損益(P139)

　　【解釋】合作企業(yè)組織形式、組織機構(gòu)和出資比例取決于法人資格，但所有的合作企業(yè)均屬于契約式企業(yè)，都按照合作合同的約定分配損益。

　　5、投資回收

　　(1)合營企業(yè)：外國合營者在合營期內(nèi)不得先行回收投資，只能在企業(yè)解散清算后才能回收投資

　　(2)合作企業(yè)：如果在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有的，其外國合作者在合作期限內(nèi)可以先行回收投資(P139)

　　6、經(jīng)營期限

　　(1)合營企業(yè)：可以在合同中約定合營期限，也可以不約定;只有某些特殊行業(yè)必須約定合營期限(P134)

　　(2)合作企業(yè)：必須在合同中訂明(P139)

　　7、董事長的產(chǎn)生方式不同

　　(1)合營企業(yè)：董事長由合營各方協(xié)商確定或者由董事會選舉產(chǎn)生，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長(P133)

　　(2)合作企業(yè)：董事長的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定，一方擔(dān)任董事長的，另一方擔(dān)任副董事長(P137)

　　8、董事的任期不同

　　(1)合營企業(yè)：4年(P133)

　　(2)合作企業(yè)：不超過3年(P138)

　　9、董事會的特別決議不同

　　(1)相同事項(P133)

　?、倨髽I(yè)章程的修改

　?、诤喜?、分立、解散

　　③注冊資本的增加、減少

　　(2)合作企業(yè)的特殊事項(P138)

　?、僮兏M織形式

　?、诤献髌髽I(yè)的資產(chǎn)抵押

　?、酆献髌髽I(yè)委托第三人經(jīng)營管理的

　　【解釋】合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，必須經(jīng)董事會(或者聯(lián)合管理委員會)一致同意，并應(yīng)當(dāng)與被委托人簽訂經(jīng)營管理合同。

　　【例題1·單選題】根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)中外合作經(jīng)營企業(yè)組織形式和組織機構(gòu)的表述中，正確的是( )。(2005年)

　　A、合作企業(yè)的組織形式均為有限責(zé)任公司

　　B、合作企業(yè)均應(yīng)設(shè)立聯(lián)合管理委員會

　　C、合作企業(yè)的負責(zé)人由主管部門任命

　　D、合作企業(yè)總經(jīng)理負責(zé)企業(yè)日常經(jīng)營管理工作

　　【答案】D

　　【解析】(1)選項A：中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式取決于法人資格，具有法人資格的，其組織形式只能是有限責(zé)任公司，不具有法人資格的，其合作各方的關(guān)系是一種合伙關(guān)系;(2)選項B：具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立董事會，不具備法人資格的合作企業(yè)，一般設(shè)立聯(lián)合管理委員會;(3)選項C：合作企業(yè)負責(zé)人(董事長)的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定，并非主管部門任命;(4)選項D：合作企業(yè)設(shè)總經(jīng)理1人，負責(zé)合作企業(yè)日常經(jīng)營管理工作。

　　【例題2·單選題】甲企業(yè)為具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，設(shè)立董事會。根據(jù)中外合作經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列事項中，無須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過的是( )。(2007年)

　　A、合作企業(yè)的資產(chǎn)抵押

　　B、合作企業(yè)利潤的分配

　　C、合作企業(yè)的解散

　　D、合作企業(yè)注冊資本的增加

　　【答案】B

　　【例題3·判斷題】中外合作經(jīng)營企業(yè)成立后，經(jīng)合作各方一致同意，可以委托合作一方進行經(jīng)營管理，另一方不參加管理。( )(2009年)

　　【答案】√

　　【解析】中外合作經(jīng)營企業(yè)成立后，經(jīng)合作各方一致同意，可以委托合作一方進行經(jīng)營管理，另一方不參加管理;也可以委托合作各方以外的第三人經(jīng)營管理。

　　【例題4·判斷題】中外合作者選擇以有限責(zé)任公司形式設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)按照合作各方的出資比例進行利潤分配。( )

　　【答案】×

　　【解析】中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式企業(yè)，按照合作合同的約定分配損益。

　　【例題5·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)的有關(guān)法律規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)(下稱合營企業(yè))與中外合作經(jīng)營企業(yè)(下稱合作企業(yè))區(qū)別的正確表述有( )。

　　A、合營企業(yè)外方投資比例不得低于注冊資本的25%，而合作企業(yè)外方投資比例沒有限制

　　B、合營企業(yè)按照出資比例分配收益，而合作企業(yè)按照合同約定分配收益

　　C、合營企業(yè)必須是依法取得法人資格的企業(yè)，而合作企業(yè)可以不具備法人資格

　　D、合營企業(yè)在經(jīng)營期間外方不得先行回收投資，而合作企業(yè)在經(jīng)營期間內(nèi)外方在一定條件下可以先行回收投資

　　【答案】BCD

　　【解析】(1)在依法取得法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)中，外國合作者的投資一般不低于合作企業(yè)注冊資本的25%;(2)在不具備法人資格的合作企業(yè)中，外國合作者的投資比例不受25%的限制，但不是絕對地沒有限制(具體要求由原對外經(jīng)濟貿(mào)易合作部確定)，因此選項A的說法是錯誤的。

　　【例題6·多選題】下列有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)共同特點的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。

　　A、二者的中外投資者均可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人

　　B、二者的中外投資者均以其投資額為限對企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任

　　C、二者的注冊資本均為在工商行政管理機關(guān)登記的中外投資各方認繳的出資額之和

　　D、二者均由中外投資各方共同投資、共同經(jīng)營、按各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧

　　【答案】C

　　【解析】(1)選項A：外國投資者可以是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或者個人，但中方只能是公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織，不包括個人;(2)選項B：合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司，合營各方對合營企業(yè)的責(zé)任以各自認繳的出資額為限。具備法人資格的合作企業(yè)，組織形式為有限責(zé)任公司，以其投資或者提供的合作條件為限對合作企業(yè)承擔(dān)責(zé)任;不具備法人資格的合作企業(yè)，依照中國民事法律的有關(guān)規(guī)定承擔(dān)民事責(zé)任;(3)選項D：合營企業(yè)按照各自的出資比例共擔(dān)風(fēng)險、共負盈虧，合作企業(yè)按照合作合同的約定進行損益分配。