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建設的需要和房地產(chǎn)業(yè)的迅猛發(fā)展,建筑設計不配套和建設資金短缺導致工程糾紛的現(xiàn)象時有發(fā)生。一些建設單位和房地產(chǎn)開發(fā)商在設計圖紙尚未全部出來和資金不足的情況下將工程倉促上馬,房地產(chǎn)在未達到國家規(guī)定的進度時急于預售,竣工后又因工程款無從著落而拖延結(jié)算,造成承發(fā)包雙方矛盾加深,最后不得已而對薄公堂。往往因無明確的工程結(jié)算造價而需審計,使訴訟時間大大延長,雙方為此耗費大量的精力和財力,最后甚至反目成仇,不歡而終。糾紛最后雖經(jīng)法院判決,但在案件執(zhí)行時又阻力重重,最終吃虧的仍然是施工企業(yè)。
問題的主要原因是施工企業(yè)的自我保護意識不強,在簽訂施工合同過程中考慮問題不夠嚴密。
在施工企業(yè)從事多年法律工作的經(jīng)驗,認為施工企業(yè)在工程承接后需注意以下幾個方面:
一、避免合同外工程量的大量增加本文來源:考試大網(wǎng)
善和規(guī)范,對于施工企業(yè)、建設單位來說都是十分重要的,一些事后可能會遇到的情況可以在合同中事先說明,避免今后發(fā)生糾紛影響工程的施工進度。但是,一些施工單位由于承接業(yè)務心切,在建設單位的施工圖紙尚未全部設計出來,在沒有工程預算,甚至沒有工程概算的情況下,雙方只約定一個大概的工程造價就作為合同造價,盲目約定一個開竣工日期便倉促開工。此類合同簽訂后往往為今后的糾紛埋下隱患。因為合同簽訂時施工圖紙尚未出全,工程量無法確定,工程的邊設計邊施工必然導致邊修改,往往做到哪里改到哪里,造成合同造價范圍外的增加工程大量產(chǎn)生,而合同中往往又約定延期竣工的獎罰條款。這對施工企業(yè)來說必須引起高度警惕。我單位曾經(jīng)有過一只合同造價為4000萬元的工程,到最后工程結(jié)算時竟達11500萬元,增加工程量近二倍,這種情況必然影響到工程按期完成,一旦發(fā)生糾紛,建設單位的律師往往單純以施工單位延期竣工為由而追索違約金,使施工單位在訴訟中處于被動地位。
上述弊端,也并非難事。第一,在承接工程時必須了解建設單位施工手續(xù)有否齊全;設計圖紙有否出齊;招標工程量與合同約定施工范圍有無出入等。在施工過程中建設方如大量增加工程量,一定要按正規(guī)手續(xù)簽收好工程量變更聯(lián)系單,決不能面子大于原則。但往往一些施工單位認為認真履行手續(xù)可能會影響承、發(fā)包方的相互關(guān)系,在發(fā)生上述情況時采取息事寧人的忍耐態(tài)度,免得雙方“紅臉”。殊不知這種對原則的遷就態(tài)度往往使今后萬一發(fā)生訴訟時在法庭上處于被動狀態(tài),因為法庭上講的是證據(jù),你拿不出應該延期竣工的證據(jù)來,法院可能會按合同約定判你違約,必須承擔相應的違約責任,甚至導致整個訴訟的失敗。所以在建設單位增加變更工程量中,一定要簽收規(guī)范的工程變更聯(lián)系單,并在聯(lián)系單上注明應增加的工程量,以備日后萬一發(fā)生糾紛時有據(jù)可查。在要求建設方簽發(fā)聯(lián)系單時不但要堅持原則,同時也需要注意方法,該“紅臉”處也得紅臉,這種“紅臉”總比在法庭上“翻臉”要好。
二、控制工程造價與合理安排支付方式
建設單位大量增加了合同外的工程量,使合同造價成倍增加,還有些建設項目資金沒有到位或者完全沒有落實,使工程邊施工邊籌資的現(xiàn)象屢見不鮮,導致施工企業(yè)不得已而把工程資金的缺口轉(zhuǎn)嫁給材料供應商及操作工人,東賒西欠,處理不妥必然會引發(fā)經(jīng)濟和勞務糾紛。另外,一些工程的付款是以合同造價為基數(shù),并根據(jù)形象進度進行付款,造價的不正確必然導致支付工程款的不足。假如合同造價為500萬元,而變更工程量的增加造價有200萬元,而每次付款只以500萬元為基數(shù),另行增加的200萬元造價一直要到工程結(jié)算審計時才能反映出來,雖然合同中約定工程竣工時應將工程款付至95%,而建設方按500萬元基數(shù)到竣工時共支付了95%即475萬元工程款,按整個工程造價為700萬元計算,475萬元的工程款實際上只占整只工程造價700萬元的68%。
情況,施工單位應該要求建設單位按聯(lián)系單分段結(jié)算出增加工程款,并及時納入合同造價中去,這種原則最好在工程合同中用文字方式予以約定,以防止工程款的滯后支付。
三、正確處理好帶資與墊資的關(guān)系本文來源:考試大網(wǎng)
建設單位在招標時要求施工單位履行的一種額外附加條件,其內(nèi)容是以工期保證金或質(zhì)量保證金的形式,要求施工單位在詢標時承諾將若干數(shù)量的金額以上述名義在合同簽訂前先匯人建設單位賬戶,美其名日看你施工單位有沒有經(jīng)濟實力,并以承諾保證金數(shù)額多少來作為是否中標的先決條件。這種保證金往往是不計息的,要到工程全部竣工一定的時間后才予歸還,其實質(zhì)是建設單位將施工啟動中的資金短缺危機轉(zhuǎn)嫁給施工單位。
墊資是指建設單位在招標時要求施工單位承諾在合同簽訂后,待工程完成到一定程度的工程量之前,建設單位不支付應付的工程款,額度有高有低,可以是由施工單位墊資至基礎完成,也可以到主體結(jié)頂,甚至有整只工程全墊的。要到工程施工驗收后若干時間內(nèi)才付清,墊資一般不計息或只象征性地付一點利息。帶資和墊資都是政策不允許的,但在實際操作中這種事情又時有出現(xiàn),否則就為承接工程帶來諸多不利。這就要求施工單位能夠了解建設單位的資金情況,切忌盲目帶資墊資。具體操作時不要只為承接業(yè)務而一味承諾,必須簽訂相應的合同,并要求建設方提供有效擔保,以防止帶資、墊資中帶來的弊端。
四、注意和避免建設單位將工程肢解分包
人民共和國建筑法第二十四條規(guī)定,提倡對建筑工程實行總承包,禁止將建筑工程肢解分包,在施工承包的實踐中一些建設單位出于種種原因,將一只工程實行肢解分包,特別是工程內(nèi)的打樁、水電、裝飾、空調(diào)設備、鋁合金等能單獨分包且又較熱門而賺錢的分項工程,建設單位往往在招投標時就先予留置,或者已經(jīng)招好上述分項工程的施工隊伍,有的只在形式上要求總包單位納人承包范圍夕這些分包隊伍與建設方存在較密切的各種關(guān)系,他們可以撇開土建施工單位而直接與建設單位進行聯(lián)系和操作。一些心術(shù)不正的建設單位借此在合同條款中設下陷阱,使施工單位在工程竣工時難以結(jié)算。
的是在合同中約定了工程經(jīng)驗收合格交付使用,并將全部資料交付城建檔案館若干天后進行竣工結(jié)算。實際上肢解分包的分項工程施工單位往往只服從建設方的管理,許多施工資料不完全甚至沒有,施工單位對工程內(nèi)肢解分包的施工隊伍缺乏約束力。整只工程由于受上述原因影響而無法收全施工資料及時送交城建檔案館,到時建設方就會提出由于資料未歸檔而拒絕結(jié)算,拖延工程尾數(shù)的支付。
情況,施工單位應該阻止或拒絕工程肢解分包,由于種種原因已經(jīng)造成了分項工程另行發(fā)包,施工單位也應該在對工程總包的前提下,同意建設方另找分項工程的施工隊伍,但一定要納入總包方的管理,對工程的質(zhì)量、資料進行統(tǒng)一管理,平衡協(xié)調(diào)負責到底,并要有文字記錄,分清職責,免得到頭來互相扯皮。
五、重視工程竣工驗收與結(jié)算本文來源:考試大網(wǎng)
后,施工單位應及時向建設單位遞交竣工驗收報告,催促建設單位組織有關(guān)部門及時驗收,對驗收時由于多種原因而無法完成的部位,應做甩項處理,以免影響驗收日期。另外除了屬于工程中必須完成的內(nèi)容在初驗后進行修整外,屬于保修的項目都應放到后面處理,以免影響竣工日期.
單位出于種種目的,有意拒收竣工資料和竣工決算,借以拖延工程尾款的支付,當然這種情況不多見。萬一出現(xiàn)上述情況,施工單位就應用各種方法送去資料和決算,甚至用特快郵遞寄送,萬一建設單位進行拒收的,應將拒收郵件保管好,以作為今后萬一發(fā)生訴訟時的證據(jù)。一旦發(fā)生上述情況,并經(jīng)多次協(xié)商不成,施工單位應該運用法律武器,以自己編制的竣工決算造價為依據(jù)向建筑物,所在地的人民法院提起訴訟,》以保護自己的合法權(quán)益。
六、訴訟中可能出現(xiàn)的問題
與施工單位萬一達不成一致意見,或建設單位由于各種原因,找出種種借口拒付工程款,提起訴訟就是解決問題的最好應該認真收集,這是訴訟中的第一證據(jù)。萬一不全,最好在訴訟之前收集完整,避免一旦起訴,雙方對立意識加深,不利于證據(jù)的收集。
(二)先禮后兵。雙方在整個工程的施工過程中有過較長時間的交往,經(jīng)辦人之間有一定的感情,在訴訟前最好通過各種關(guān)系動之以情,告之以理,把矛盾解決在萌芽階段。
(三)有理也要讓人,見好就收。如果起訴后經(jīng)過法院做了工作,被告方認為愿意開庭前進行和解,原告方應該大度一些,不要認為有理和有利,咬住對方不放,這種方法往往效果適得其反.
(四)依法辦事。萬一碰到蠻不講理的建設單位,施工單位要在設法摸清對方銀行存款及財產(chǎn)的基礎上,請求法院采取保全措施。這樣不但可保證今后的判決能順利執(zhí)行,而且還可給對方一種精神上的威懾力,以促使糾紛能早日順利解決。
(五)要注意對方有些律師出于多收代理費的目的,不顧案情的實際情況,盲目提起反訴,而且標的較大。這種情況往往出現(xiàn)在由于建設方資金不到位,工程款支付不及時,工程量變更后增加太大,或者設計圖紙不及時,以及建設方將工程肢解分包后,由于分包單位原因造成的工期延誤。而對方律師只憑竣工日期是否延誤,按合同獎罰條款要求支付違約金進行反訴。出現(xiàn)這種情況,可向?qū)Ψ截撠熑苏f明情況,萬一堅持反訴那也不用擔心,根據(jù)證據(jù),奉陪到底。
總之,施工企業(yè)一旦開始承接業(yè)務時,就必須注重于資料的收集,合同簽訂時注意約定條款中的利弊關(guān)系可伸縮性,防止今后互相扯皮。一旦出現(xiàn)問題,必須及時進行協(xié)商,辦理好必要的手續(xù),只要雙方依法辦事,講原則,重方式,建筑糾紛是可以減少和避免的。
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最后,造價工程師考前應根據(jù)自己的學習情況不斷調(diào)整學習方法與心態(tài),跟著老師的思路去“轉(zhuǎn)”,老師課程中提到的重點知識點,一定要熟練掌握,多學多練多總結(jié),學會舉一反三。
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