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近年來,隨著我國房地產(chǎn)經(jīng)濟的持續(xù)增長,各地紛紛加大了對工程建設的投資力度,施工企業(yè)迎來了前所未有的大好發(fā)展時機。但施工企業(yè)面臨著各種法律風險?,F(xiàn)結合自己在建筑企業(yè)多年的工作實踐,談談施工企業(yè)該如何防范合同履行中的各種法律風險。發(fā)包人履約能力的法律風險及防范
施工企業(yè)在合同履行中,面臨的最大的風險是發(fā)包人不按期支付工程進度款或最后沒有支付工程款的能力。
施工企業(yè)帶墊資承包工程的現(xiàn)象使施工企業(yè)承受了巨大的資金壓力,但是為了中標承建工程,施工企業(yè)不得不同意墊資條款,施工企業(yè)因此承擔了原本應該由建設單位承擔的還貸風險及市場風險。在2005年1月1日起施行的《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》中,最高人民法院在司法實踐中承認了施工中帶墊資的合法性。但是即使是施工企業(yè)帶墊資,還是會由于各種發(fā)包人的原因,經(jīng)常出現(xiàn)不按照合同約定如期支付工程款。
針對此種法律風險,施工企業(yè)應做到:一在接洽工程的時候,應加強對發(fā)包單位的盡職調(diào)查,這包括對發(fā)包人工商信息、資質(zhì)情況、不良記錄等情況的調(diào)查,確保發(fā)包人有能力支付工程款,防范風險于未然;二在發(fā)包人未及時支付工程(進度)款的時候,應按合同約定做好簽證與索賠工作。
工期的法律風險及防范
現(xiàn)在施工企業(yè)所遇到的最大的法律風險就是不能按期竣工,而現(xiàn)行舉證責任的分配對施工企業(yè)更為不利。比如工期是300天,甲方只要拿出相應的開工報告和竣工報告,開工日期和竣工日期相差時間超出300天,如實際工期為400天的,如果這100天是甲方原因造成的,施工企業(yè)就必須要舉證證明是甲方責任,否則就可以認為施工企業(yè)工期延誤。就像醫(yī)療事故一樣,醫(yī)院要證明病者死亡與其無任何因果關系,否則,就由醫(yī)院對醫(yī)療事故承擔全部責任。
在合同履行過程中,如發(fā)生合同約定的工期順延情形,施工企業(yè)應在合同約定的期限內(nèi)就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告,要求工期相應順延并賠償工期順延的損失。通過及時簽證與索賠,可以有效的減少由于發(fā)包人原因致使施工企業(yè)工期延長的損失。
工程變更的法律風險及防范
在工程的施工過程中,發(fā)包人對原先的設計圖紙進行變更,而要求施工總包方按照變更后的設計進行施工,導致工程量的變更,而可能使工程價款變動,并使工期拖延。
針對發(fā)包人對原先的設計圖紙進行變更而導致工程款變動的情況,施工總包方應當在接到設計變更通知后,根據(jù)2005年開始實施的《建設工程價款結算暫行辦法》規(guī)定,承包人應在合同約定的時間內(nèi)將調(diào)整原因、金額以書面形式通知發(fā)包人,發(fā)包人確認調(diào)整金額后將其作為追加合同價款,與工程進度款同期支付,如果發(fā)包人收到承包人通知后在合同約定時間內(nèi)不予確認也未提出協(xié)商意見時,則視為變更工程價款已被確認。但是如果承包人沒有在規(guī)定時間內(nèi)書面通知發(fā)包人,則發(fā)包人有權進行調(diào)整也有權不進行調(diào)整。這就要求承包人應當在合同價款調(diào)整情形發(fā)生后及時向發(fā)包人書面提出明確的調(diào)整金額,以免日后出現(xiàn)發(fā)包人不予認可的情形。
施工總包方在約定時間內(nèi)及時向發(fā)包人提出變更工程價款報告的同時,對于因變更導致工期延長的,應及時向發(fā)包人提出工期相應順延的要求,否則,如施工總包方未在約定期限內(nèi)就工程設計變更提出工期順延報告的,視為該項設計變更不涉及工期變更,而不能夠順延工期。因此,為了防范因設計變更導致工程價款變化,工期延長的情形,施工總包方須及時做好簽證工作,及時要求變更價款,順延工期。
材料供應商的法律風險及防范
在工程的施工過程中,施工總包方會根據(jù)工程的需要,與一系列的材料商,如混凝土、鋼筋、木材等供應商簽訂購銷買賣合同,根據(jù)《合同法》的精神,在合同中約定材料的價款、提供的時間、提供的方式、違約責任等合同條款,但是由于市場具有不可預見性,往往會出現(xiàn)材料漲價,供應商不愿意按照合同約定供貨,或者由于其他非施工總包方原因?qū)е鹿踢t延供貨,而出現(xiàn)施工總包方陷入沒有材料不能進行施工的情形,導致進度拖延,工期延誤,造成巨大的損失。
針對材料供應商可能會出現(xiàn)的或已出現(xiàn)違約行為,施工總包方應當在訂立購銷買賣合同之時,將違約責任明確,嚴格按照合同辦事。當材料商出現(xiàn)違約行為時,為了工程的順利施工,施工總包方應當本著誠實信用的原則,友好協(xié)商解決問題的態(tài)度,及時發(fā)函給材料商,要求材料商及時供貨,同時保留要求材料商承擔相應的違約責任、并賠償因違約給施工總包方造成工期延誤停、窩工等損失的權利,這樣施工總包方可以有效地維護自身的合法權益,保障自身的合法利益。[nopage]
最后,造價工程師考前應根據(jù)自己的學習情況不斷調(diào)整學習方法與心態(tài),跟著老師的思路去“轉(zhuǎn)”,老師課程中提到的重點知識點,一定要熟練掌握,多學多練多總結,學會舉一反三。
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