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    2010年司法考試憲法筆記:大陸法系

    來源:法律教育網(wǎng) 2010年9月6日
    導讀: 法國革命開始后,國民會議便于1789年8月26日,經(jīng)過激烈的爭論,通過了著名的《人權(quán)與公民權(quán)利宣言》(簡稱《人權(quán)宣言》)。這一劃時代的歷史性文件,第一次明確而系統(tǒng)地提出的資產(chǎn)階級民主和法制的基本原則,是建立資產(chǎn)階級統(tǒng)治的綱領(lǐng)性文件。
      一、法國法 
     ?。ㄒ唬┓▏鴳椃?nbsp;
      1.《人權(quán)與公民權(quán)利宣言》 
      法國革命開始后,國民會議便于1789年8月26日,經(jīng)過激烈的爭論,通過了著名的《人權(quán)與公民權(quán)利宣言》(簡稱《人權(quán)宣言》)。這一劃時代的歷史性文件,第一次明確而系統(tǒng)地提出的資產(chǎn)階級民主和法制的基本原則,是建立資產(chǎn)階級統(tǒng)治的綱領(lǐng)性文件。 
      《人權(quán)宣言》提出的民主法制原則主要有:  本文來源:考試大網(wǎng)
      (1)宣布人權(quán)是“天賦的”,是“神圣不可侵犯的”。 
     ?。?)確立了“人民主權(quán)”、“權(quán)力分立”的資產(chǎn)階級民主原則。 
     ?。?)提出了資產(chǎn)階級法制原則:法律是公共意志的體現(xiàn);法律面前人人平等;罪刑法定;法不溯及既往;無罪推定及禁止非法控告;逮捕或拘留等刑事訴訟法的基本原則 
      《人權(quán)宣言》不僅奠定了法國憲政制度的基礎(chǔ),而且是多部法國憲法的序言。 
      2.幾部有代表性的憲法。  采集者退散
      (1)1791年憲法。 
      法國于1791年9月通過了第一部憲法。這部憲法以《人權(quán)宣言》為序言,正文由前言和8篇組成。基本內(nèi)容是: 
     ?、僖悦系滤锅F的君主立憲和分權(quán)思想為指導,宣布法國為君主立憲國,實行三權(quán)分立。 
     ?、诖_認資產(chǎn)階級的各項權(quán)利。 
     ?、郯压駝澐譃椤胺e極公民”和“消極公民”。 
     ?、芾^續(xù)維護法國殖民統(tǒng)治。 
      這部憲法的制定和實施,結(jié)束了法國的封建統(tǒng)治,鞏固了資產(chǎn)階級革命的勝利成果,標志著資產(chǎn)階級君主立憲制的正式確立。 
     ?。?)1875年憲法。 
      該憲法是法國歷史上實施時間最長的一部憲法。這部憲法最終確立了資產(chǎn)階級共和制。1875年憲法由三個憲法性文件組成,即《參議院組織法》、《政權(quán)組織法》和《國家政權(quán)機關(guān)相互關(guān)系法》。其基本內(nèi)容是: 
     ?、賾椃ㄒ?guī)定,議會是立法機關(guān),由上院(參議院)和下院(眾議院)組成。兩院都有立法權(quán)和行政監(jiān)督權(quán)。 
     ?、趹椃ㄒ?guī)定,總統(tǒng)是國家元首,由參、眾兩院聯(lián)席會議選出,任期7年,連選連任。 
      ③憲法規(guī)定法國實行責任內(nèi)閣制。內(nèi)閣是國家的最高管理機關(guān),它由議會多數(shù)黨組成,內(nèi)閣成員名單由總理提出,以總統(tǒng)的名義任命。 
     ?、軕椃ㄟ€肯定了拿破侖一世創(chuàng)立的參事院這一國家機構(gòu)。它既是咨議機關(guān),對立法和行政方面的事務進行咨詢,同時又是法國最高行政法院,是行政訴訟案件的終審法院。 
     ?。?)戰(zhàn)后憲法。戰(zhàn)后法國先后制定了1946年第四共和國憲法和1958年第五共和國憲法。1958年憲法經(jīng)過四次修改一直實施到現(xiàn)在,是法國現(xiàn)行憲法。 
     ?。ǘ┓▏穹ǖ?nbsp;
      1.《法國民法典》的特點。 
      從內(nèi)容和形式相結(jié)合來考察,《法國民法典》具有以下特點: 
     ?。?)它是一部典型的資產(chǎn)階級早期的民法典。在法典中,與自由競爭的經(jīng)濟條件相適應,體現(xiàn)了“個人最大限度的自由,法律最小限度的干涉”這一立法精神。 
      (2)法典貫徹了資產(chǎn)階級民法原則,具有鮮明的革命性和時代性。 
     ?。?)法典保留了若干舊的殘余,在一定程度上維護了傳統(tǒng)法律制度。 
     ?。?)法典在立法模式、結(jié)構(gòu)和語言方面,也有特殊性。 
      2.《法國民法典》的主要原則。  源:www.examda.com
      這部法典雖然篇幅龐大,條文很多,但是作為基本原則,主要有四個: 
     ?。?)全體公民民事權(quán)利平等的原則。 
     ?。?)資本主義私有財產(chǎn)權(quán)無限制和不可侵犯的原則。 
     ?。?)契約自由的原則。 
     ?。?)過失責任原則。 
      3.《法國民法典的影響》。 
      《法國民法典》是資本主義社會第一部民法典,是大陸法系的核心和基礎(chǔ),對法國以及其他資本主義國家的民法產(chǎn)生深遠影響,而且隨著法國和在其影響下制定本國民法典的國家的擴張,法國民法典的影響又傳播到美洲、非洲和亞洲廣大地區(qū)。 
     ?。ㄋ模┓▏乃痉ㄖ贫?nbsp;
      二、德國法 
      (一)德國民法典 
      1.德國民法典的制定  源:www.examda.com
     ?。?)19世紀初期,歷史法學派反對匆忙制定《德國民法典》,其主要觀點為: 
     ?、俜墒敲褡寰竦漠a(chǎn)物,每個民族都有其特有的法律制度。法律應該被發(fā)現(xiàn)、而不是被制定出來了。 
     ?、诜ǖ涫欠蛛A段發(fā)展的,最初是自然法或習慣法階段,接著是學術(shù)法階段,第三階段才是法典編纂。德國仍處于第二階段,制定民法典為時尚早。 
     ?、鄯ǖ溥@種法律形式本身存在局限性,任何法典都不可能涵蓋全部社會生活和預知一切未來。無論編纂者如何努力,法典都會留有空白與遺漏。認為《法國民法典》沒有任何創(chuàng)新,只是已有法律的編纂。 
     ?。?)19世紀中期,后期,圍繞民法典的制定,歷史法學派內(nèi)部又出現(xiàn)了日爾曼法學派和潘德克頓法學派的爭論,日爾曼法學派認為日爾曼習慣法是德意志民族精神的體現(xiàn),潘德克頓法學派強調(diào)羅馬法是德國歷史上最重要法律淵源。后一學派按照羅馬法《學說匯纂》闡發(fā)的民法“五編制”體例,為德國民法典最終采用。 
      2.民法典的主要內(nèi)容和特點。 
      《德國民法典》是19世紀末自由資本主義向壟斷資本主義過渡時期制定的法典,也是德國資產(chǎn)階級和榮克貴族相妥協(xié)的產(chǎn)物,具有時代的特征和特點: 
     ?。?)法典適應壟斷資本主義經(jīng)濟發(fā)展需要,在貫徹資產(chǎn)階級民法基本原則方面有所變化。 
     ?、俜ǖ淇隙斯袼接胸敭a(chǎn)權(quán)不受限制的原則。 
      ②法典肯定了資本主義“契約自由”原則,并直接保護資產(chǎn)階級和容克貴族對雇傭勞動的剝削。 
     ?、鄯ǖ湓诿袷仑熑畏矫?,也確認了“過失責任”原則。 
     ?。?)法典規(guī)定了法人制度。承認法人為民事權(quán)利主體,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務。這是資產(chǎn)階級民法史上第一部全面規(guī)定法人制度的民法典。 
     ?。?)法典保留了濃厚的封建殘余。 
     ?、僖源罅科鶎θ菘速F族的土地所有權(quán)以及基于土地私有而產(chǎn)生的其他權(quán)利, 
     ?、谠谟H屬法方面保留有中世紀家長制殘余。 
      (4)法典在立法技術(shù)上,邏輯體系嚴密、概念科學、用語精確。 
      《德國民法典》是資產(chǎn)階級民法史上的一部重要法典,它的頒行對統(tǒng)一德國法制作用巨大,并成為德國民法發(fā)展的基礎(chǔ)。 
      3.《德國民法典》的世界影響。 
     ?。?)德國民法典的編纂和施行,不僅在國內(nèi)具有很大的意義,在國外也引起了廣泛的興趣,受到各國法學界的重視,從而對許多國家的民法編纂發(fā)生了很大的影響。 
      (2)德國法是大陸法系的重要組成部分,對20世紀大陸法系的發(fā)展有重大影響。相對于法國法而言,德國法也繼受了羅馬法,但在很大程度上保留了較多固有的日爾曼法因素。它體系完整、用語精確,既體現(xiàn)了自由資本主義時期民法的基本原則,又反映了壟斷時代民法的某些特征。 
     ?。ㄈ┑聡乃痉ㄖ贫?nbsp;
      1.法院組織。德意志帝國建立后,于1877年1月27日頒布《法院組織法》,確認了司法獨立原則。規(guī)定審判權(quán)由獨立的法院行使,審判只服從法律,法官實行終身制。設置了由區(qū)法院、地方法院、高等法院和帝國法院構(gòu)成的普通法院體系,帝國法院為全國的最高司法審級。 
      2.民事訴訟制度與刑事訴訟制度。1877年2月1日頒行了《民事訴訟法》和《刑事訴訟法》,分別規(guī)定了民事訴訟和刑事訴訟的程序和原則?!睹袷略V訟法》共10編,1084條。主要規(guī)定了總則、第一審程序、上訴、再審程序、證據(jù)制度、強制執(zhí)行和仲裁程序等?!缎淌略V訟法》共7編,474條。主要規(guī)定了總則、第一審程序、上訴、對已發(fā)生法律效力的案件的再審、特種形式的訴訟程序、刑罰的執(zhí)行和訴訟費用等。 
      三、日本法 
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      1.“明治憲法”,即《大日本帝國憲法》 
     ?。?)歷史背景:伊藤博文1882年歐洲考察,起草;1888年完畢;1889年2月11日正式頒布,帶有明顯封建性和軍事性。 
      (2)日本憲法的特點: 
     ?、倩诰髦鳈?quán)思想,是“欽定”憲法; 
     ?、谏钍艿聡鴳椃ǖ挠绊懀?6條抄自普魯士憲法,3條獨創(chuàng)); 
     ?、蹘в小按缶V目”性質(zhì),對一些問題沒有作出明顯規(guī)定; 
     ?、軐褡杂蓹?quán)利的規(guī)定范圍狹窄,隨時可加以限制; 
      ⑤君主立憲政體,卻賦予天皇至高無上的權(quán)威——用議會民主外衣,掩蓋天皇專制。 
      2.“和平憲法”:戰(zhàn)后,在反法西斯民主力量的推動,于1946年2月制定,1946年11月3日頒布,1947年5月3日正式實施;具有以下特點: 
      (1)天皇成了象征性國家元首; 
     ?。?)三權(quán)分立,責任內(nèi)閣制; 
     ?。?)放棄戰(zhàn)爭,僅保留自衛(wèi)權(quán); 
      (4)擴大國民的基本權(quán)利和自由。 
     ?。ㄈ┤毡镜乃痉ㄖ贫?BR>

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