35.下列何種民事訴訟案件的生效判決,人民檢察院應當提出抗訴?
A.某案的審判長在審理案件過程中犯交通肇事罪,作出民事判決后被追究刑事責任
B.某案的審判長在審理案件過程中接受一方當事人價值200元的禮品,但其判決認定事實和適用法律正確
C.某案證人在訴訟過程中接受一方當事人價值200元的禮品,但其證言是真實的
D.某案的生效調解書認定的事實不正確
答案:B
解析:根據《民事訴訟法》第187條規(guī)定,最高人民檢察院對各級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,上級人民檢察院對下級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提出抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發(fā)生法律效力的判決、裁定,發(fā)現有本法第一百七十九條規(guī)定情形之一的,應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。第179條規(guī)定,當事人的申請符合下列情形之一的,人民法院應當再審:(一)有新的證據,足以推翻原判決、裁定的;(二)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的;(三)原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的;(四)原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;(五)對審理案件需要的證據,當事人因客觀原因不能自行收集,書面申請人民法院調查收集,人民法院未調查收集的;(六)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(七)違反法律規(guī)定,管轄錯誤的;(八)審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;(九)無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人,因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由,未參加訴訟的;(十)違反法律規(guī)定,剝奪當事人辯論權利的;(十一)未經傳票傳喚,缺席判決的;(十二)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(十三)據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。對違反法定程序可能影響案件正確判決、裁定的情形,或者審判人員在審理該案件時有貪污受賄,徇私舞弊,枉法裁判行為的,人民法院應當再審。由此本題正確答案是B.
36.下列哪一種民事訴訟請求屬于給付之訴?
A.甲起訴請求乙停止損害其名譽
B.丙起訴丁請求撤銷二人之間的房屋買賣合同
C.男方起訴前妻,請求將二人之子判歸前妻撫養(yǎng)
D.王某起訴李某,請求解除收養(yǎng)關系
答案:A
解析:給付之訴是指原告請求法院判令被告向其履行特定給付義務的訴訟。在給付之訴中,原告要求被告履行的給付義務既包括給付一定數額的貨幣或財產,也包括為或不為某種特定的行為。BCD屬于變更之訴。
37.鄭某因與某公司發(fā)生合同糾紛,委托馬律師全權代理訴訟,但未作具體的授權。此種情況下,馬律師在訴訟中有權實施下列哪一行為?
A.提出管轄權異議
B.提起反訴
C.提起上訴
D.部分變更訴訟請求
答案:A
解析:《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第69條專門規(guī)定,授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的,訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求,進行和解,提起反訴或者上訴。正確的授權方法是明確地寫明授予何種涉及實體權利的處分權限。
38.蔡某出售偽劣奶粉,被消費者趙、錢、孫、李起訴,蔡某應訴答辯后突然失蹤。對此法院應當如何處理?
A.中止訴訟
B.終結訴訟
C.延期審理
D.缺席判決
答案:D
解析:《民事訴訟法》第130條規(guī)定,被告經傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經法庭許可中途退庭的,可以缺席判決。
39.章某作為馬某的債權人,對馬某的債務人林某提起代位權訴訟。馬某作為第三人對章某的債權提出異議。經法院審查,異議成立。人民法院應當如何處理?
A.裁定駁回章某起訴
B.判決駁回章某起訴
C.裁定對章某起訴不予受理
D.繼續(xù)審理,作出判決
答案:A
解析:《合同法解釋(一)》第18條第2款規(guī)定,債務人在代位權訴訟中對債權人的債權提出異議,經審查異議成立的,人民法院應當裁定駁回債權人的起訴。
40.民事訴訟中的舉證期限是如何確定的?
A.可以由當事人協(xié)商一致,并經人民法院認可
B.可以由原告指定
C.可以由被告指定
D.如果當事人協(xié)商一致,不必經人民法院認可
答案:A
解析:根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第33條規(guī)定,舉證期限的確定有兩種情形:當事人協(xié)商和法院指定。當事人協(xié)商確定舉證期限的,須經人民法院認可。
41.王某與李某因合同發(fā)生爭議,王向李住所地法院提起訴訟,要求李某履行合同。法院受理后,非合同當事人唐某認為自己對原被告之間爭議的合同標的物擁有所有權,要求參加訴訟。參加訴訟后,唐某認為受理法院無管轄權,便提出管轄權異議。下列說法哪一個是正確的?
A.唐某可以提出管轄異議,因為唐是有獨立請求權的第三人
B.唐某可以提出管轄異議,因為管轄錯誤將損害其實體權利
C.唐某不能提出管轄異議,因為唐不是本訴的當事人
D.唐某不能提出管轄異議,因為唐不是本案的當事人
答案:C
解析:有獨立請求權第三人是參加訴訟的當事人,不是本訴的當事人,無權對本訴的管轄權提出異議。如果是有獨立請求權第三人主動參加他人已開始的訴訟,應視為承認和接受受訴法院的管轄。如果是受訴法院通知有獨立請求權的第三人參加訴訟,該第三人如認為受訴法院對他的訴訟無管轄權,可以拒絕參加訴訟,以原告身份另行向有管轄權的法院提起訴訟,而不必提出管轄權異議。
42.甲公司與乙公司之間的買賣合同糾紛,雙方在仲裁過程中達成和解協(xié)議,此種情況下甲公司不具有下列哪一種權利?
A.請求仲裁庭根據和解協(xié)議作出裁決書
B.撤回仲裁申請
C.對仲裁協(xié)議進行反悔,請求仲裁庭依法作出裁決
D.請求法院執(zhí)行仲裁過程中達成的和解協(xié)議
答案:D
解析:依《仲裁法》第49條、第50條規(guī)定,當事人達成和解協(xié)議的,可以請求仲裁庭根據和解協(xié)議作出裁決書,也可以撤回仲裁申請。如果當事人撤回仲裁申請后反悔的,則仍可以根據原仲裁協(xié)議申請仲裁。依《仲裁法》第62條規(guī)定,請求法院執(zhí)行的是仲裁裁決。而不是和解協(xié)議。
43.張某將一串價值10萬元的鉆石項鏈存放在某銀行對外租賃的保險柜中。該銀行工作人員李某借工作之便將保險柜中的鉆石盜走,案發(fā)后一直潛逃在外。張某向法院起訴,要求該銀行承擔民事責任。在審理中,公安機關將李某抓獲歸案(但無法追回贓物),并移送檢察機關,檢察機關準備對李某提起公訴。法院應如何處理該民事案件?
A.中止此案的審理,待李某的犯罪事實查清后恢復審理
B.終止審理,告知張某在李某的刑事訴訟中,提出附帶民事訴訟請求
C.延期審理此案,不得作出判決
D.繼續(xù)審理此案,并可作出判決
答案:D
解析:《民事訴訟法》第132條規(guī)定,有下列情形之一的,可以延期開庭審理:①必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭的;②當事人臨時提出回避申請的;③需要通知新的證人到庭,調取新的證據,重新鑒定、勘驗,或者需要補充調查的;④其他應當延期的情形。《民事訴訟法》第136條規(guī)定,“有下列情形之一的,中止訴訟:①一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參加訴訟的;②一方當事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;③作為一方當事人的法人或者其他組織終止,尚未確定權利義務承受人的;④一方當事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;⑤本案必須以另一案的審理結果為依據,而另一案尚未審結的;⑥其他應當中止訴訟的情形?!睹袷略V訟法》第137條規(guī)定,有下列情形之一的,終結訴訟:①原告死亡,沒有繼承人,或者繼承人放棄訴訟權利的;②被告死亡,沒有遺產,也沒有應當承擔義務的人的;③離婚案件一方當事人死亡的;④追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的。故本題用排除法選D.
44.李某與趙某是夫妻。1999年7月,李某向某縣人民法院起訴要求離婚,法院經審理判決不準離婚。審理該案的書記員兩次到李某家送達判決書李某均拒絕接收。對此,應當如何處理?
A.書記員將該判決書交給李的鄰居王某轉交
B.書記員將該判決書留置在李某的住所
C.書記員將該判決書交給李某所在地居委會轉交
D.書記員將該判決書交給李某所在地派出所轉交
答案:B
解析:《民事訴訟法》第79條規(guī)定,受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人應當邀請有關基層組織或者所在單位的代表到場,說明情況,在送達回證上記明拒收事由和日期,由送達人、見證人簽名或者蓋章,把訴訟文書留在受送達人的住所,即視為送達。
45.家住上海的王甲繼承其父遺產房屋三間,后將其改為鋪面經營小商品。在北京工作的王乙(王甲之弟)知道此事后,認為自己并沒有放棄繼承權,故與王甲交涉。王甲對此不予理睬,王乙便向法院提起訴訟。案件受理后,李某向法院主張自己作為被繼承人的養(yǎng)子,擁有繼承權,并通過法定程序以有獨立請求權第三人的身份參加了訴訟。訴訟中,李某認為自己與王氏兩兄弟關系不錯,擔心打官司會傷了和氣,便退出了訴訟。不久,李認為退出不妥,又向法院要求參加訴訟。針對本案的具體情況和訴訟法理論,下列哪一種觀點是正確的?
A.作為訴訟參加人,李某不能重復參加本案訴訟
B.根據誠信原則,李某不能再參加本案訴訟
C.在最后一次庭審辯論終結之前,李某均可以參加本案訴訟
D.只有在開庭審理之前,李某才能再參加本案訴訟
答案:C
解析:有獨立請求權第三人參加訴訟的條件之一是所參加的訴訟正在進行。正在進行的訴訟應從何時起到何時止,法律沒有具體規(guī)定,但從第三人的參加性質看,應從原告和被告確定時起,即從被告應訴起,到訴訟審理終結止。
46.當事人對自己的主張只有本人陳述而不能提出其他相關證據的,在下列哪一情況下,法院對其主張可予以支持?
A.對方當事人認可
B.本人陳述前后沒有矛盾
C.陳述人具有較高的誠信度
D.陳述人具有完全的民事行為能力
答案:A
解析:《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規(guī)定》第76條規(guī)定,當事人對自己的主張,只有本人陳述而不能提出其他相關證據的其主張不予支持。但對方當事人認可的除外。
47.在民事訴訟中,下列何種人可以作為委托代理人?
A.受過刑事處罰的人
B.限制行為能力的人
C.可能損害被代理人利益的人
D.人民法院認為不宜作訴訟代理人的人
答案:A
解析:根據《民事訴訟法》第58條的規(guī)定,我國的委托訴訟代理人包括律師、當事人的近親屬、社會團體和當事人所在單位推薦的人,以及經人民法院許可的其他公民。但根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第68條的規(guī)定,無民事行為能力人、限制民事行為能力人或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認為不宜作訴訟代理人的人,不能作為訴訟代理人。
48.甲公司根據生效判決書向法院申請強制執(zhí)行。執(zhí)行開始后,甲公司與乙公司達成和解協(xié)議。和解協(xié)議約定:將80萬元債務減少為70萬,協(xié)議生效之日起1個月內還清。協(xié)議生效1個月后,乙公司并未履行協(xié)議的約定。下列做法哪一個是正確的?
A.甲就乙違反協(xié)議的行為,向乙住所地法院提起民事訴訟
B.由法院執(zhí)行和解協(xié)議
C.由法院依職權恢復原判決的執(zhí)行
D.甲向法院申請恢復原判決的執(zhí)行
答案:D
解析:《民事訴訟法》第207條規(guī)定,“在執(zhí)行中,雙方當事人自行和解達成協(xié)議的,執(zhí)行員應當將協(xié)議內容記入筆錄,由雙方當事人簽名或者蓋章?!薄?nbsp;一方當事人不履行和解協(xié)議的,人民法院可以根據對方當事人的申請,恢復對原生效法律文書的執(zhí)行?!?nbsp;
49.甲公司因侵犯乙公司的商標權被法院判決賠償乙公司損失10萬元。該生效判決強制執(zhí)行完畢后不久,乙公司的注冊商標因不具有顯著性被依法定程序撤銷。下列說法哪一個是正確的?
A.甲公司有權直接申請法院執(zhí)行回轉
B.甲公司有權在原判決生效之日起6個月內申請再審撤銷原判決
C.甲公司無權直接要求乙公司返還10萬元
D.甲公司有權要求乙公司賠償損失
答案:C
解析:《最高院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第109條規(guī)定,“在執(zhí)行中或執(zhí)行完畢后,據以執(zhí)行的法律文書被人民法院或其他有關機關撤銷或變更的,原執(zhí)行機構應當依照民事訴訟法第二百一十條的規(guī)定,依當事人申請或依職權,按照新的生效法律文書,作出執(zhí)行回轉的裁定,責令原申請執(zhí)行人返還已取得的財產及其孳息。拒不返還的,強制執(zhí)行。”“執(zhí)行回轉應重新立案,適用執(zhí)行程序的有關規(guī)定。”
50.北京A區(qū)的甲公司與上海B區(qū)的乙公司因合同糾紛訴至法院,A區(qū)人民法院判決乙公司向甲公司賠償損失10萬元。判決生效后,乙公司未自動履行,甲公司遂向A區(qū)法院申請執(zhí)行。A區(qū)法院立案后委托乙公司所在地的B區(qū)人民法院代為執(zhí)行。B區(qū)法院接到委托執(zhí)行書后,發(fā)現乙公司早已資不抵債,無財產可供執(zhí)行。對此,下列哪一種處理方法是正確的?
A.由B區(qū)法院裁定中止執(zhí)行,并及時告知A區(qū)人民法院
B.由B區(qū)法院裁定終結執(zhí)行,并及時告知A區(qū)人民法院
C.B區(qū)法院應及時函告A區(qū)法院,由A區(qū)法院裁定中止執(zhí)行
D.B區(qū)法院應及時函告A區(qū)法院,由A區(qū)法院裁定終結執(zhí)行
答案:C
解析:《最高院關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定》第102條規(guī)定,有下列情形之一的,人民法院應當依照民事訴訟法第二百三十二條第一款第五項的規(guī)定裁定中止執(zhí)行:……②被執(zhí)行人確無財產可供執(zhí)行的;……《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第263條規(guī)定,受委托人民法院遇有需要中止或者終結執(zhí)行的情形,應當及時函告委托人民法院,由委托人民法院作出裁定,在此期間,可以暫緩執(zhí)行。受委托人民法院不得自行裁定中止或者終結執(zhí)行。
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