董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員首先必須是具有經(jīng)營(yíng)管理才能的人。除此之外，根據(jù)《公司法》第147條，法律對(duì)其任職資格作出很多限制性規(guī)定：
第一，無(wú)行為能力或者限制行為能力人不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
第二，因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年的，不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
第三，擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年的，不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
第四，擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年的，不得擔(dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
第五，個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未能清償?shù)模坏脫?dān)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
違反規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級(jí)管理人員的，該選舉、委派或者聘任行為無(wú)效。在任職期間出現(xiàn)上述五種情形的，公司應(yīng)解除其職務(wù)。
(二)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)與責(zé)任【考點(diǎn)】
1.董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員共同的義務(wù)和責(zé)任：(1)忠實(shí)的義務(wù)。(2)勤勉的義務(wù)。(3)賠償公司損失的責(zé)任。(4)按照股東會(huì)要求列席會(huì)議并接受質(zhì)詢的義務(wù)。
2.董事、高級(jí)管理人員的義務(wù)：(1)不得挪用公司的資金。(2)不得將公司的資金以自己或者其他個(gè)人名義存儲(chǔ)。(3)借貸與擔(dān)保的禁止義務(wù)，即不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司的資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。(4)交易的禁止義務(wù)，即不得違反章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。(5)競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，即不得未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職的公司同類的業(yè)務(wù)。(6)不得接受他人與公司交易的傭金歸為己有。(7)不得擅自披露公司的秘密。(8)違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。上述借貸與擔(dān)保的禁止義務(wù)、交易的禁止義務(wù)、競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)不是絕對(duì)的禁止義務(wù)。違反上述規(guī)定所得收入，歸屬于公司。(《公司法》第149條)
(三)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)與公司章程損害公司利益，損失賠償請(qǐng)求的訴訟權(quán)利行使【考點(diǎn)、重點(diǎn)、難點(diǎn)】
1.監(jiān)事會(huì)行使訴權(quán)。董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者章程規(guī)定，給公司造成損失的，有限公司的股東、股份公司連續(xù)180天單獨(dú)或者合計(jì)持有1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事向法院提起訴訟。
2.董事會(huì)行使訴權(quán)。監(jiān)事違反法律、行政法規(guī)、章程應(yīng)對(duì)公司承擔(dān)損失賠償責(zé)任時(shí)，上述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的公司的執(zhí)行董事向法院提起訴訟。
3.股東代位行使訴權(quán)。上述股東在三種情況下可以以自己的名義為了公司的利益直接提起訴訟：第一，監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟。第二，自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟。第三，情況緊急，不立即提起訴訟會(huì)使公司的利益受到難以彌補(bǔ)的損害的。
[重點(diǎn)法條提示]《公司法》第47條、149條、150條、152條、153條。
例題： 1—31某股份有限公司向社會(huì)招聘經(jīng)理，以下人員前來(lái)應(yīng)聘，根據(jù)給定的情況，什么人不具備擔(dān)任經(jīng)理的資格?
A.李某原為某廠廠長(zhǎng)兼黨委書(shū)記，兩年前因?qū)υ搹S破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任被免職，現(xiàn)賦閑在家
B.張某為經(jīng)濟(jì)學(xué)博士，有較高的管理公司的能力，但因父親住院醫(yī)療負(fù)債18萬(wàn)元，短期內(nèi)清償困難
C.王某原為個(gè)體戶，因偷稅被判處刑罰，1年前已刑滿釋放
D.吳某原為某國(guó)家機(jī)關(guān)干部，現(xiàn)已退休在家
——答案：ABC。 A、B、C選項(xiàng)中的李某、張某、王某不具備擔(dān)任經(jīng)理的資格。D選項(xiàng)中的吳某雖然已經(jīng)退休，但公司法對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員在年齡上未加限制。
(2005/三/25)甲公司章程規(guī)定：董事長(zhǎng)未經(jīng)股東會(huì)授權(quán)，不得處置公司資產(chǎn)，也不得以公司名義簽訂非經(jīng)營(yíng)性合同。一日，董事長(zhǎng)任某見(jiàn)王某開(kāi)一輛新款寶馬車(chē)，遂決定以自己乘坐的公司舊奔馳車(chē)與王調(diào)換，并辦理了車(chē)輛過(guò)戶手續(xù)。對(duì)任某的換車(chē)行為，下列哪一種說(shuō)法是正確的?)
A.違反公司章程處置公司資產(chǎn)，其行為無(wú)效
B.違反公司章程從事非經(jīng)營(yíng)性交易，其行為無(wú)效
C.并未違反公司章程，其行為有效
D.無(wú)論是否違反公司章程，只要王某無(wú)惡意，該行為就有效
——答案：D。將公司的財(cái)產(chǎn)與他人進(jìn)行調(diào)換不在公司法明確列舉的對(duì)董事、高級(jí)管理人員禁止的行為范圍之內(nèi)，雖然公司的章程有相應(yīng)規(guī)定，但章程是公司內(nèi)部的自治性文件，只要與董事、高級(jí)管理人員進(jìn)行財(cái)產(chǎn)調(diào)換的人盡到了合理的注意義務(wù)，調(diào)換行為就是有效的。選項(xiàng)A、B談到了違反公司章程，但不考慮行為相對(duì)人的主觀情況，一律認(rèn)定為無(wú)效是錯(cuò)誤的。選項(xiàng)C談到未違反公司章程，顯然不正確。選項(xiàng)D對(duì)行為相對(duì)人的主觀心理進(jìn)行了考慮，強(qiáng)調(diào)只要相對(duì)人主觀上無(wú)惡意，行為就是有效的，是正確選項(xiàng)。
1—33(2006/三/25)楊某持有甲有限責(zé)任公司10%的股權(quán)，該公司未設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。楊某發(fā)現(xiàn)公司執(zhí)行董事何某(持有該公司90%股權(quán))將公司產(chǎn)品低價(jià)出售給其妻開(kāi)辦的公司，遂書(shū)面向公司監(jiān)事姜某反映。姜某出于私情未予過(guò)問(wèn)。楊某應(yīng)當(dāng)如何保護(hù)公司和自己的合法利益?
A.提請(qǐng)召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，解除何某的執(zhí)行董事職務(wù)
B.請(qǐng)求公司以合理的價(jià)格收回自己的股份
C.以公司的名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失
D.以自己的名義對(duì)何某提起民事訴訟要求賠償損失
——答案：D。 從題干來(lái)看，執(zhí)行董事何某損害了公司及小股東楊某的利益。雖然代表10%以上表決權(quán)的股東，可以通過(guò)提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)尋求保護(hù)，但解除執(zhí)行董事的職務(wù)是在任職期間出現(xiàn)不得擔(dān)任董事情形下采用的辦法，據(jù)此選項(xiàng)A錯(cuò)誤。行使股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)也是保護(hù)小股東的一項(xiàng)具體措施，但從題干來(lái)看，不在《公司法》第75條規(guī)定的股權(quán)回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)行使的情形范圍內(nèi)，據(jù)此選項(xiàng)B錯(cuò)誤。本題中何某執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律規(guī)定，給公司造成損失，公司監(jiān)事不予過(guò)問(wèn)，產(chǎn)生股東的派生訴權(quán)，股東可以以自己的名義對(duì)何某提起訴訟。據(jù)此選項(xiàng)D正確，選項(xiàng)C錯(cuò)誤。需要注意的是：在有限公司中，派生訴權(quán)是任何一名股東均享有的權(quán)利，不受持股時(shí)間與比例的限制。題干中的10%是干擾因素，A選項(xiàng)是迷惑項(xiàng)。
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