甲將300冊藏書送給乙，并約定乙不得轉讓給第三人，否則甲有權收回藏書。其后甲向乙交付了300冊藏書。下列哪一說法是正確的？
　　(2009-3-6，單)
　　A　甲與乙的贈與合同無效，乙不能取得藏書的所有權
　　B　甲與乙的贈與合同無效，乙取得了藏書的所有權
　　C　甲與乙的贈與合同為附條件的合同，乙不能取得藏書的所有權
　　D　甲與乙的贈與合同有效，乙取得了藏書的所有權
　　本題顯然是從2007年卷三6題改編而來，只不過2007年的試題中有兩個贈與合同而本題只考查了一個贈與合同而不涉及第三人。甲與乙間“將300冊藏書送給乙，并約定乙不得轉讓給第三人，否則甲有權收回藏書”的約定雖然因為違反了物權法定原則而不能產(chǎn)生物權效力，但該約定是雙方的真實意思表示而且沒有損害國家、集體和第三人的利益，因此，在甲與乙之間是有效的，即能在合同雙方之間產(chǎn)生有效的債權效力。這樣就可以否定A、B項?！段餀喾ā返?3條規(guī)定：動產(chǎn)物權的設立和轉讓，自交付時發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。本題中，簽訂合同后，甲向乙交付了藏書，藏書所有權已經(jīng)現(xiàn)實交付給了乙。因此，乙已經(jīng)取得了該書的所有權，故D項當選，C項錯誤。
　　但是，C項所述提醒我們，必須講清楚一個問題，那就是附條件的合同與附義務的贈與合同的區(qū)別?！逗贤ā返?90條規(guī)定贈與可以附義務。贈與附義務的，受贈人應當按照約定履行義務。該法第45條第1款規(guī)定：當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。條件是指發(fā)生與否不能確定的事實，而義務則是義務人必然能做到的事實，如果將發(fā)生與否都不能確定的事實作為義務是不合邏輯的。因為義務的不履行將構成違約，而在設定義務時，如果無法確定義務人是否能完成該義務，而卻可能追究其違約責任，這對義務人顯然是不公平的。本題中所設定的“乙不得轉讓給第三人”這一行為顯然是乙可以做到的，而非發(fā)生與否不能確定的事實，因此，該贈與合同當為附義務而非附條件的合同。
　　本題答案為D。
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