【活學(xué)活用44】甲為了報(bào)復(fù)與自己不和的鄰居乙，便用塑料注射器將毒藥注入乙種的一個(gè)冬瓜中。8天后，乙將該冬瓜摘回家中。次日，甲的女兒丙在乙家打牌后隨口說了句：“今天晚上家里還沒有菜。”乙便將該冬瓜送給了丙。丙及其丈夫、兒子吃后中毒。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？（ ）
　　A.按照法定符合說的原理，甲構(gòu)成故意殺人罪（既遂）
　　B.按照具體符合說的原理，甲構(gòu)成故意殺人罪（未遂）與過失致人死亡罪，屬于想象競合犯，擇一重罪處罰
　　C.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中打擊錯(cuò)誤的情形
　　D.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中對象錯(cuò)誤的情形
　　本題正確答案為ABC
　　【活學(xué)活用45】A雇請甲、乙報(bào)復(fù)B，甲得知B在某小店打牌。于是，甲與乙商量，由甲帶三人從小店前面闖入，乙?guī)硕滦〉旰箝T，甲、乙等人分別攜帶槍支出發(fā)。甲先到達(dá)后，讓小店的C站起來，C說：“我與你們無怨無仇，為什么要?dú)⑷?？”甲發(fā)現(xiàn)不是B就沒有殺C.甲剛離開后，C覺得可怕，就從小店后門回家，走出小店60米，乙?guī)У娜说竭_(dá)。乙以為C是從后店逃走的B，便近距離開槍，導(dǎo)致C死亡。此案應(yīng)如何處理？（ ）
　　A.A與甲、乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（既遂）的共同犯罪
　　B.A與乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（既遂），甲及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（未遂）
　　C.A與甲、乙及其帶領(lǐng)的人構(gòu)成故意殺人罪（未遂）與過失致人死亡罪的想象競合犯
　　D.本案存在具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中對象錯(cuò)誤的情形
　　本題正確答案為AD
　　（3）因果關(guān)系的錯(cuò)誤
　　所謂因果關(guān)系的錯(cuò)誤，是指行為人侵害的對象沒有錯(cuò)誤，但造成侵害的因果關(guān)系的發(fā)展過程與行為人所預(yù)想的發(fā)展過程不一致，以及侵害結(jié)果推后或者提前發(fā)生的情況。
　　因果關(guān)系的錯(cuò)誤又可以分為三類：
　　1）狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，是指結(jié)果的發(fā)生不是按照行為人對因果關(guān)系的發(fā)展所預(yù)見的進(jìn)程來實(shí)現(xiàn)的情況。由于故意的認(rèn)定不要求行為人明確認(rèn)識(shí)因果發(fā)展的具體樣態(tài)，而只要求認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生危害結(jié)果即可。所以，狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤并不影響故意犯罪的成立。
　　【經(jīng)典考題29】（2007年試卷二第5題）甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏，見一黑影過來，以為是林某，便開槍射擊。黑影倒地后，甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明，甲的子彈并未擊中父親，其父親患有嚴(yán)重心臟病，因聽到槍聲后過度驚嚇?biāo)劳觥ｊP(guān)于甲的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
　　A.甲構(gòu)成故意殺人罪既遂
　　B.甲構(gòu)成故意殺人罪未遂
　　C.甲構(gòu)成過失致人死亡罪
　　D.甲對林某構(gòu)成故意殺人罪未遂，對自己的父親構(gòu)成過失致人死亡，應(yīng)擇一重罪處罰
　　解析： 本題主要考核具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對象錯(cuò)誤與因果關(guān)系錯(cuò)誤。
　　一方面，甲欲殺仇人林某，卻誤把自己的父親當(dāng)作林某予以殺害，這屬于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤種的對象錯(cuò)誤的情形。無論按照具體符合說還是法定符合說，甲都成立故意殺人罪既遂。
　　另一方面，甲打算開槍打死被害人，但被害人并非死于槍擊，而是由于心臟病嚇發(fā)死亡。這屬于被害人存在特殊體質(zhì)的情形，這種情形不影響因果關(guān)系的判斷，即甲的殺人行為與被害人的死亡之間存在因果關(guān)系。只是這一發(fā)展進(jìn)程與行為人預(yù)想的不同，屬于狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤的情形。由于故意的認(rèn)定不要求行為人明確認(rèn)識(shí)因果發(fā)展的進(jìn)程，只要認(rèn)識(shí)到行為可能導(dǎo)致危害結(jié)果即可。所以甲成立故意殺人罪既遂。
　　綜上，甲的行為成立故意殺人罪既遂，主張甲的行為成立故意殺人罪未遂、過失致人死亡罪或者對林某和自己的父親分別成立不同犯罪的說法都是錯(cuò)誤的。A選項(xiàng)正確。
　　注意：
　　第一，狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤的典型案例。
　　例如，甲以殺人故意砍傷乙，乙由于是血友病患者而流血不止死亡。
　　再如，甲為了使乙溺水死亡，而從橋上將乙推下，不想乙卻在墻墩上摔死。
　　又如，甲為了殺害站在懸崖邊上的乙，而向乙開槍射擊，不料乙受驚嚇?biāo)は聭已滤劳觥?BR>　　第二，要認(rèn)定屬于狹義的因果關(guān)系錯(cuò)誤，要求實(shí)行行為與危害結(jié)果之間在客觀上必須具有因果關(guān)系；如果實(shí)行行為與危害結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，那就無所謂錯(cuò)誤問題。例如甲殺乙，乙在住院治療期間，被丙縱火燒死。由于甲的行為與死亡結(jié)果之間沒有因果關(guān)系，因而不存在因果關(guān)系錯(cuò)誤問題。
　　本題正確答案為A.
　　2）事前故意（Weber的概括的故意），是指行為人誤認(rèn)為第一個(gè)行為已經(jīng)造成危害結(jié)果，出于其他目的實(shí)施了第二個(gè)行為，但實(shí)際上是第二個(gè)行為才導(dǎo)致預(yù)期的結(jié)果發(fā)生的情況。例如甲以殺人故意對乙實(shí)施打擊，造成乙休克之后，甲以為乙已經(jīng)死亡，為了毀滅罪證，將乙扔到水里（掩埋、碎尸或者扔下懸崖等等），實(shí)際上乙是死于后一行為。刑法理論的通說認(rèn)為，這種情況下，不影響故意犯罪的成立。
　　注意：與事前故意相聯(lián)系的是事后故意，即行為人沒有故意地實(shí)施了可能產(chǎn)生一定結(jié)果的行為后，才產(chǎn)生故意，其后放任事態(tài)的自然發(fā)展，導(dǎo)致了結(jié)果發(fā)生。例如，醫(yī)生開始動(dòng)手術(shù)后，對患者產(chǎn)生了殺人的故意，中途停止手術(shù)放置不管，導(dǎo)致患者死亡。這可以成立不作為犯罪。
　　【經(jīng)典考題30】（2010年卷四刑法案例分析題）趙某殺害錢某，以為錢某已死亡，便將錢某“尸體”縛重扔入河中。經(jīng)鑒定，錢某系溺水死亡。
　　趙某致錢某死亡的事實(shí)，在刑法理論上稱為什么？刑法理論對這種情況有哪幾種處理意見？你認(rèn)為應(yīng)當(dāng)如何處理？為什么？
　　解析：
　　本案屬于典型的事前故意的情形。
　　刑法理論上對這種情況有四種處理意見，其中第四種觀點(diǎn)合理。
　　觀點(diǎn)一，行為人的第一行為成立故意殺人未遂，第二行為成立過失致人死亡罪；其中有人認(rèn)為成立想象競合犯，有人主張成立數(shù)罪。但這種觀點(diǎn)存在疑問：因?yàn)樾袨槿艘詺⑷说墓室鈿⒑α怂獨(dú)⒑Φ娜耍瑓s成立殺人未遂，違反了社會(huì)的一般觀念。
　　觀點(diǎn)二，如果在實(shí)施第二行為之際，對于死亡持未必的故意（或間接故意），則整體上成立一個(gè)故意殺人既遂；如果在實(shí)施第二行為之際，相信死亡結(jié)果已經(jīng)發(fā)生，則成立故意殺人未遂與過失致人死亡罪。但這種觀點(diǎn)也存在疑問：因?yàn)樾袨榈目陀^事實(shí)完全相同，只因行為人是否誤信結(jié)果發(fā)生，來決定是否將行為分割為兩個(gè)行為，缺乏理由。
　　觀點(diǎn)三，將兩個(gè)行為視為一個(gè)行為，將支配行為的故意視為概括的故意，只成立一個(gè)故意殺人既遂。但這種觀點(diǎn)同樣存在疑問：這一學(xué)說有歪曲事實(shí)的嫌疑。
　　觀點(diǎn)四，將前后兩個(gè)行為視為一體，視為對因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤處理，只要因果關(guān)系的發(fā)展過程是在相當(dāng)?shù)囊蚬P(guān)系之內(nèi)，就成立一個(gè)故意殺人既遂。在這種場合，第一行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，即仍應(yīng)肯定第一行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系，而且現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的結(jié)果與行為人意欲實(shí)現(xiàn)的結(jié)果完全一致，故應(yīng)以故意犯罪既遂論處。
　　注意：
　　第一，具體符合說和法定符合說并不適用于因果關(guān)系錯(cuò)誤，這兩種學(xué)說適用于具體的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中的對象錯(cuò)誤和打擊錯(cuò)誤。
　　第二，2010年案例分析要求考生答出刑法理論上的不同觀點(diǎn)，但在2009年之前只要求考生掌握其中的第4種觀點(diǎn)，即事前故意的情形以故意犯罪既遂處理。
　　例如（2007年試卷二第54題）劉某基于殺害潘某的意思將潘某勒昏，誤以為其已死亡，為毀滅證據(jù)而將潘某扔下懸崖。事后查明，潘某不是被勒死而是從懸崖墜落致死。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
　　A.劉某在本案中存在因果關(guān)系的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤 B.劉某在本案中存在打擊錯(cuò)誤
　　C.劉某構(gòu)成故意殺人罪未遂與過失致人死亡罪 D.劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂
　　在本案中，劉某的殺害行為與被害人潘某的死亡之間介入了劉某自己的毀尸滅跡行為，這一介入行為從社會(huì)經(jīng)驗(yàn)角度看純屬正常，所以劉某的殺人行為與死亡結(jié)果之間的因果關(guān)系并未中斷，二者之間仍然具有因果關(guān)系。只不過這一因果發(fā)展進(jìn)程與行為人的主觀認(rèn)識(shí)并不完全一致，這屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤的問題（事前故意）。但殺人故意的認(rèn)定只要求行為人認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)發(fā)生死亡結(jié)果，所以劉某構(gòu)成故意殺人罪既遂。本題正確答案為AD.
　　至于打擊錯(cuò)誤與因果關(guān)系錯(cuò)誤的區(qū)別則很明顯：打擊錯(cuò)誤是由于客觀行為的偏差，導(dǎo)致了其它結(jié)果的發(fā)生；因果關(guān)系錯(cuò)誤是實(shí)行行為與危害結(jié)果之間存在著與行為人主觀認(rèn)識(shí)并不完全相同的因果發(fā)展聯(lián)系，但沒有對象方面的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、也沒有因?yàn)樾袨槠顚?dǎo)致其它結(jié)果發(fā)生。
　　再如（2008年延考卷二第4題）甲意圖勒死乙，將乙勒昏后，誤以為乙已經(jīng)死亡。為毀滅證據(jù)，又用利刃將所謂的“尸體”分尸。事實(shí)上，乙并非死于甲的勒殺行為，而是死于甲的分尸行為。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
　　A.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪和過失致人死亡罪
　　B.甲的行為構(gòu)成故意殺人（未遂）罪、過失致人死亡罪和侮辱尸體罪
　　C.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪和侮辱尸體罪
　　D.甲的行為構(gòu)成故意殺人（既遂）罪
　　按照處理事前故意的因果關(guān)系錯(cuò)誤理論，甲的行為只成立故意殺人罪既遂。該題正確答案為D.
　　3）犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)，是指提前實(shí)現(xiàn)了行為人所預(yù)想的結(jié)果。例如，甲準(zhǔn)備將乙的貴重物品搬至院墻外毀壞，但剛拿起貴重物品時(shí)，貴重物品從手中滑落而摔壞。
　　【經(jīng)典考題31】（2008年試卷二第3題）甲想殺害身材高大的乙，打算先用安眠藥使乙昏迷，然后勒乙的脖子，致其窒息死亡。由于甲投放的安眠藥較多，乙吞服安眠藥后死亡。對此，下列哪一選項(xiàng)是正確的？
　　A.甲的預(yù)備行為導(dǎo)致了乙死亡，僅成立故意殺人預(yù)備
　　B.甲雖已著手實(shí)行殺人行為，但所預(yù)定的實(shí)行行為（勒乙的脖子）并未實(shí)施完畢，故只能認(rèn)定為未實(shí)行終了的未遂
　　C.甲已著手實(shí)行殺人行為，應(yīng)認(rèn)定為故意殺人既遂
　　D.甲的行為是故意殺人預(yù)備與過失致人死亡罪的想象競合犯，應(yīng)從一重罪論處
　　解析： 本題主要考核犯罪構(gòu)成的提前實(shí)現(xiàn)。
　　在本案中，甲本想實(shí)施第二個(gè)行為殺死乙，實(shí)際上甲在實(shí)施第一個(gè)行為的時(shí)候就導(dǎo)致了乙的死亡，相對于行為人的計(jì)劃來說，危害結(jié)果提前實(shí)現(xiàn)了，所以本案屬于因果關(guān)系錯(cuò)誤中的犯罪構(gòu)成提前實(shí)現(xiàn)。
　　要認(rèn)定這種情況是否成立故意犯罪既遂，關(guān)鍵在于行為人在實(shí)施第一行為時(shí)，是否已經(jīng)著手實(shí)行，如果能對此得出肯定結(jié)論，則應(yīng)認(rèn)定為故意犯罪既遂，如果得出否定結(jié)論，則不能成立故意犯罪既遂，而是其他形態(tài)。
　　1.在本案中，甲給乙投放了較多的安眠藥，這一行為本身就有導(dǎo)致被害人死亡的急迫可能性，屬于殺人的實(shí)行行為。既然甲實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，這一行為在客觀上導(dǎo)致了乙的死亡，主觀上行為人又有殺人的故意，所以甲成立故意殺人罪既遂。至于因果發(fā)展進(jìn)程與行為人預(yù)想的不一致，這只是因果關(guān)系錯(cuò)誤的問題，不影響故意殺人罪既遂的判斷，所以C選項(xiàng)正確。
　　2.A選項(xiàng)錯(cuò)誤，因?yàn)橥斗胚^多安眠藥的行為并非預(yù)備性，而是有導(dǎo)致他人死亡急迫可能性的實(shí)行行為（區(qū)分預(yù)備行為和實(shí)行行為并不是以行為人自己的認(rèn)識(shí)為準(zhǔn)，而要主要考慮行為本身的屬性），所以甲的行為不可能成立故意殺人罪預(yù)備。
　　3.B選項(xiàng)錯(cuò)誤。既然甲實(shí)施了殺人的實(shí)行行為，并導(dǎo)致了死亡這一實(shí)害結(jié)果，加上甲有殺人故意，甲就成立故意殺人罪既遂。至于行為人原本打算的行為是否實(shí)現(xiàn)，不影響行為性質(zhì)的認(rèn)定。
　　4.D選項(xiàng)錯(cuò)誤。因?yàn)橐蚬P(guān)系是討論實(shí)行行為與危害結(jié)果之間引起與被引起的關(guān)系，如果沒有實(shí)行行為，那就無所謂因果關(guān)系。但如果實(shí)施了實(shí)行行位，就只能按照因果關(guān)系錯(cuò)誤的原理處理。
　　注意：如果只是預(yù)備行為導(dǎo)致了死亡結(jié)果，由于預(yù)備行為本身與死亡結(jié)果之間沒有因果聯(lián)系，二者分別屬于不同的案件，其行為成立故意殺人罪預(yù)備與過失致人死亡罪的想象競合犯。例如妻子為殺害丈夫，準(zhǔn)備有毒咖啡打算等丈夫回家后給丈夫喝。在丈夫回家前，妻子去超市購物。但在妻子回家前，丈夫提前回家喝了咖啡而死亡。由于妻子還沒有著手實(shí)行殺人行為（準(zhǔn)備有毒飲料并置于某場所，還沒有侵犯被害人生命的急迫可能性，只是預(yù)備行為），只能認(rèn)定為故意殺人罪預(yù)備與過失致人死亡的想象競合犯。
　　本題正確答案為C.
　　2.抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
　　抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，是指行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與現(xiàn)實(shí)所發(fā)生的事實(shí)，分別屬于不同的犯罪構(gòu)成，即行為人所認(rèn)識(shí)的事實(shí)與所發(fā)生的事實(shí)跨越了不同的犯罪構(gòu)成（因而也被稱為不同犯罪構(gòu)成間的錯(cuò)誤）。抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤包括以下兩種情形：
　　（1）對象錯(cuò)誤，是指行為人誤把甲對象當(dāng)作乙對象加以侵害，但甲對象和乙對象體現(xiàn)不同的法益，分屬不同的犯罪構(gòu)成。
　?。?）打擊錯(cuò)誤，是指由于行為人本身的差誤，導(dǎo)致行為人所欲攻擊的對象與實(shí)際受害的對象不一致，而且這種不一致超出了同一的犯罪構(gòu)成范圍。
　　注意：抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤不存在因果關(guān)系錯(cuò)誤的情形，因?yàn)楹笳叱闪⒌那疤崾菍?shí)行行為與危害結(jié)果之間存在客觀因果關(guān)系。而實(shí)行行為與危害結(jié)果具有因果關(guān)系，就表明二者屬于同一個(gè)案件，行為人的行為只能成立一個(gè)故意犯罪既遂。這樣一來，也就不存在客觀事實(shí)和主觀內(nèi)容分別符合不同犯罪的客觀要件和主觀要件的問題了。
　　抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則：在主客觀相統(tǒng)一原則基礎(chǔ)上，以法定符合說為標(biāo)準(zhǔn)判斷故意的成立，即在主觀故意與客觀事實(shí)的法律評價(jià)相一致的范圍內(nèi)認(rèn)定是否成立故意犯罪。
　　抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤具體分為以下幾種情形： 
　　（1）主觀上想犯輕罪，客觀上卻觸犯重罪，如果客觀事實(shí)在法律評價(jià)上包含輕罪的客觀事實(shí)，則按照輕罪的故意犯罪既遂處理。該種情形不可能成立重罪的故意犯罪既遂，因?yàn)樾袨槿藳]有認(rèn)識(shí)到重罪的客觀事實(shí)（但對重罪事實(shí)可能成立過失犯罪，屬于想象競合犯）。
　　【經(jīng)典考題32】（2007年試卷二第61題）丁某盜竊了農(nóng)民程某的一個(gè)手提包，發(fā)現(xiàn)包里有大量現(xiàn)金和一把手槍。丁某將真情告訴崔某，并將手槍交給崔某保管，崔某將手槍藏在家里。關(guān)于本案，下列哪些選項(xiàng)是正確的？
　　A.丁某構(gòu)成盜竊罪 B.丁某構(gòu)成盜竊槍支罪
　　C.崔某構(gòu)成窩藏罪 D.崔某構(gòu)成非法持有槍支罪
　　解析：
　　本題主要考核抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤以及相關(guān)罪名的認(rèn)定。
　　丁某主觀上想盜竊程某普通財(cái)物，但客觀上卻盜竊了現(xiàn)金和手槍，即主觀上是盜竊罪的故意，客觀事實(shí)既符合盜竊罪的客觀要件，也符合盜竊槍支罪的客觀要件。這種情形屬于抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。一方面，丁某的行為成立盜竊罪，因?yàn)樵诒I竊罪范圍內(nèi)主客觀一致；另一方面，丁某的行為不構(gòu)成盜竊槍支罪，因?yàn)槎∧硨?shí)施盜竊行為的時(shí)候沒有認(rèn)識(shí)到對象可能是槍支（即使丁某主觀上有過失，但過失盜竊槍支不成立犯罪）。崔某幫丁某保管槍支的行為成立非法持有槍支罪，不成立窩藏罪（窩藏罪的對象是“犯罪的人”），也不成立掩飾、隱瞞犯罪所得罪（如果持有贓物本身構(gòu)成其他犯罪的，不成立贓物犯罪，例如幫盜竊毒品的本犯保管毒品的行為，只成立非法持有毒品罪）。
　　所以AD選項(xiàng)正確，BC選項(xiàng)錯(cuò)誤。
　　本題正確答案為AD.
　　注意：
　　第一，請區(qū)別這樣的情形：甲想盜竊普通財(cái)物，客觀上只盜竊了槍支。在這種情形中，甲主觀上是盜竊罪的故意，客觀上實(shí)施了盜竊槍支罪的行為。由于行為人實(shí)施盜竊行為的時(shí)候沒有認(rèn)識(shí)到槍支，沒有盜竊槍支罪的故意，不成立盜竊槍支罪。但從法律意義上，體現(xiàn)更為嚴(yán)重法益內(nèi)容的槍支可以被評價(jià)為法益內(nèi)容更為輕微的普通財(cái)物，即在盜竊罪的范圍內(nèi)，主客觀一致，所以甲只成立盜竊罪。
　　第二，注意和歷年考題之間的關(guān)聯(lián)。
　　例如（2003年試卷二第3題）張某在火車站候車室竊得某人一提包，到僻靜處打開一看，里面沒有錢財(cái)，卻有手槍一支，子彈若干發(fā)，張某便將槍支、子彈放回包內(nèi)，然后藏于家中。張某的行為構(gòu)成何罪？
　　A.非法持有槍支、彈藥罪 B.盜竊槍支、彈藥罪
　　C.非法儲(chǔ)存槍支、彈藥罪 D.非法攜帶槍支、彈藥罪
　　該題正確答案為A.張某沒有盜竊槍支、彈藥的故意，所以不成立盜竊槍支罪，根據(jù)抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則，其行為成立盜竊罪。之后持有槍支、彈藥的行為，另成立非法持有槍支、彈藥罪，應(yīng)該數(shù)罪并罰（不屬于事后不可罰的行為，因?yàn)橄啾容^盜竊罪，非法持有槍支、彈藥的行為侵犯了新的法益，對行為人也有期待可能性）。此外，儲(chǔ)存槍支一般要求數(shù)量較大（常常與非法制造、買賣、運(yùn)輸槍支、彈藥的行為相聯(lián)系），非法攜帶槍支、彈藥罪要求行為人攜帶槍支、彈藥進(jìn)入公共場所或者交通工具，危害公共安全。
　　第三，這種考點(diǎn)不僅要求考生能夠得出正確結(jié)論，還要求考生把握得出結(jié)論的推理過程。
　　例如（2004年試卷二第88題）甲乘坐長途公共汽車時(shí)，誤以為司機(jī)座位后的提包為身邊的乙所有（實(shí)為司機(jī)所有）；乙中途下車后，甲誤以為乙忘了拿走提包。為了非法占有該提包內(nèi)的財(cái)物（內(nèi)有司機(jī)為他人代購的13部手機(jī)，價(jià)值2.6萬元），甲提前下車，并將提包拿走。司機(jī)到站后發(fā)現(xiàn)自己的手提包丟失，便報(bào)案。公安人員發(fā)現(xiàn)甲有重大嫌疑，便詢問甲，但甲拒不承認(rèn)，也不交出提包。關(guān)于本案，下列說法正確的是：
　　A.由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，所以，甲的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤屬于事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤
　　B.由于甲誤認(rèn)為提包為遺忘物，因而沒有盜竊他人財(cái)物的故意，根據(jù)主客觀相統(tǒng)一的原則，甲的行為成立侵占罪
　　C.由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，所以，甲的行為成立盜竊罪
　　D.由于提包實(shí)際上屬于司機(jī)的財(cái)物，而甲又沒有盜竊的故意，所以，甲的行為不成立盜竊罪；又由于甲具有侵占遺忘物的故意，但提包事實(shí)上不屬于遺忘物，所以，甲的行為也不成立侵占罪。
　　本題正確答案為AB.
　　首先，本案中甲誤把他人占有之物當(dāng)作遺忘物拿走，其客觀行為符合盜竊罪的客觀要件，但其主觀上只有侵占罪的故意，即主觀上意圖實(shí)施輕罪，客觀上卻觸犯了重罪，屬于抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤（對象錯(cuò)誤的情形）。A選項(xiàng)說法正確。
　　其次，對于抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，應(yīng)該按照主客觀相統(tǒng)一的原理，堅(jiān)持法定符合說，在主客觀重合的范圍內(nèi)認(rèn)定故意犯罪。相比侵占行為，盜竊行為是更嚴(yán)重的侵犯財(cái)產(chǎn)的行為，從法益侵犯角度評價(jià)，本案并不缺乏“遺忘物”這一要素，而是存在多于“遺忘物”的要素。所以，甲的行為在侵占罪的范圍內(nèi)主客觀一致，成立侵占罪。B選項(xiàng)說法正確。
　　再次，本案中提包客觀上是司機(jī)的財(cái)物，并屬于司機(jī)占有。甲將其拿走的行為在客觀上符合盜竊罪的客觀行為，但并不能據(jù)此認(rèn)為甲成立盜竊罪。因?yàn)榧撞]有認(rèn)識(shí)到該提包是他人占有的事實(shí)，而是認(rèn)為是他人的遺忘物，所以在盜竊罪的范圍內(nèi)主客觀并不一致。如果認(rèn)定為盜竊罪，屬于結(jié)果責(zé)任，不可取。C選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。
　　最后，D選項(xiàng)說法錯(cuò)誤。D選項(xiàng)的說法實(shí)際上是按照具體符合的觀點(diǎn)分析得出的結(jié)論。抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的處理原則當(dāng)中沒有具體符合說的觀點(diǎn)，因?yàn)樗械某橄蟮氖聦?shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤的情形，客觀事實(shí)和主觀認(rèn)識(shí)在具體事實(shí)層面本來就不一致，分別觸犯不同犯罪的客觀要件和主觀要件。所以，如果按照具體符合說，將不會(huì)存在故意犯罪的可能性，但這種一概否定抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤可以成立故意犯罪的理論極不合理，不可取。按照法定符合說，只要主客觀內(nèi)容在法律評價(jià)上有重合內(nèi)容，那就可以在重合范圍內(nèi)成立故意犯罪。
　　例如，行為人張某以為是尸體而實(shí)施奸淫行為，但被害人當(dāng)時(shí)并未死亡。客觀上張某實(shí)施了強(qiáng)奸行為，主觀上是侮辱尸體的故意，如果成立故意犯罪要求主客觀在具體事實(shí)上完全一致，那么本案不成立犯罪：一方面，行為人主觀故意的內(nèi)容是侮辱尸體，但客觀上不存在尸體，所以不成立侮辱尸體罪；另一方面，客觀行為是強(qiáng)奸行為，但行為人又沒有強(qiáng)奸罪的故意。這一結(jié)論很難讓然接受：如果對象是真正的尸體，則本案成立侮辱尸體罪既遂；而客觀上侵犯了比尸體尊嚴(yán)更為嚴(yán)重的法益卻不成立犯罪或者成立侮辱尸體罪未遂，這不符合社會(huì)常識(shí)。而且在本案中不是不存在“尸體”，而是存在比“尸體”更多的要素（活人），只是行為人沒有認(rèn)識(shí)到更多地要素而已，所以盡管行為人由于沒有強(qiáng)奸罪的故意而不成立強(qiáng)奸罪，但在輕罪即侮辱尸體罪的范圍內(nèi)主客觀一致，所以成立侮辱尸體罪既遂。
　　（2）主觀上想犯重罪，客觀上卻發(fā)生輕罪的結(jié)果，如果主觀故意在法律評價(jià)上包含輕罪的故意，根據(jù)案件具體情形是否成立重罪未遂，有兩種處理結(jié)論：
　　第一，當(dāng)案件存在重罪的實(shí)行行為，并導(dǎo)致重罪的危險(xiǎn)結(jié)果，則成立重罪未遂，同時(shí)也成立輕罪（既遂），認(rèn)定為重罪未遂與與輕罪（既遂）的想象競合犯，擇一重罪處罰。
　　例如，甲本欲射殺乙，但因沒有瞄準(zhǔn)，而將乙身邊的珍貴文物打壞。由于甲實(shí)施了殺人的實(shí)行行為（在行為當(dāng)時(shí)，客觀上有導(dǎo)致他人死亡的急迫可能性），導(dǎo)致了死亡的危險(xiǎn)結(jié)果，所以成立故意殺人罪未遂。同時(shí)，行為人的行為導(dǎo)致了文物毀損的結(jié)果，根據(jù)案件情形，行為人對文物毀損存在過失（當(dāng)然，根據(jù)具體案情，不排除是間接故意），成立過失毀損文物罪。該案屬于想象競合犯，擇一重罪處罰。
　　注意：如果甲故意舉槍射擊仇人乙，但因?yàn)闆]有瞄準(zhǔn)，將乙的名車毀壞。甲只構(gòu)成故意殺人未遂，盡管甲對毀損汽車可能存在過失，但過失毀壞財(cái)物不構(gòu)成犯罪。
　　第二，如果沒有重罪的實(shí)行行為，也沒有重罪的危險(xiǎn)結(jié)果，則不成立重罪未遂，只是成立輕罪（既遂）。
　　例如，甲以為某財(cái)物是他人占有的財(cái)物，而將該財(cái)物“盜”走，但實(shí)際上該財(cái)物卻是他人的遺忘物。再如，甲以為對方提包里槍，于是將提包盜走，但該提包內(nèi)只有普通財(cái)物，而且對方根本沒有槍。在這兩個(gè)案件中，甲分別成立輕罪（侵占罪、盜竊罪），而不成立重罪（盜竊罪、盜竊槍支罪），因?yàn)榘讣袥]有重罪的實(shí)行行為。
　　注意：
　　第一，在抽象的事實(shí)認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤中，按照法定符合說，如果主客觀沒有重合內(nèi)容的，則不成立犯罪或者僅僅成立客觀內(nèi)容的過失犯罪（如果連過失都不存在，則屬于意外事件）。
　　例如（2002年試卷二第38題）甲將頭痛粉冒充海洛因欺騙乙，讓乙出賣“海洛因”，然后二人均分所得款項(xiàng)。乙出賣后獲款4000元，但在未來得及分贓時(shí)，被公安機(jī)關(guān)查獲。關(guān)于本案，下列哪些說法是正確的？
　　A.甲與乙構(gòu)成販賣毒品罪的共犯 B.甲的行為構(gòu)成詐騙罪
　　C.甲屬于間接正犯 D.甲的行為屬于犯罪未遂
　　本案中，甲利用不知情的乙實(shí)施了詐騙行為，甲也有詐騙罪的故意，所以甲成立詐騙罪的間接正犯；甲利用乙騙取了他人財(cái)物4000元，達(dá)到了詐騙罪數(shù)額較大（2000元以上）的標(biāo)準(zhǔn)，成立詐騙罪既遂。但是，甲、乙二人在客觀上沒有實(shí)施販賣毒品的行為，所以不成立販賣毒品罪的共犯。BC選項(xiàng)正確，AD選項(xiàng)錯(cuò)誤。
　　要特別提請考生注意的是：本案中乙不成立犯罪。乙主觀上具有販賣毒品罪的故意，但在客觀上卻實(shí)施了詐騙行為（正因?yàn)橐覍?shí)施的行為在客觀上被評價(jià)為詐騙行為，才能認(rèn)定甲是詐騙罪的間接正犯，否則，甲也不可能成立詐騙罪），主客觀內(nèi)容沒有一致性，所以不可能成立故意犯罪：既不能根據(jù)主觀故意的內(nèi)容認(rèn)定成立販賣毒品罪，也不能根據(jù)客觀內(nèi)容認(rèn)定詐騙罪。即使乙主觀上存在過失，但過失詐騙不成立犯罪（對于過失犯罪，法律有規(guī)定的才處罰）。
　　在類似案件中，如果行為人在主觀上對客觀行為及其危害結(jié)果存在過失，而且刑法規(guī)定了相應(yīng)的過失犯罪，則成立相應(yīng)的過失犯罪。例如甲誤把乙當(dāng)作財(cái)物毀壞，致乙死亡。甲不成立故意毀壞財(cái)物罪，因?yàn)闆]有毀壞財(cái)物的行為（沒有毀壞財(cái)物的可能性）；甲對于殺人行為存在過失，則成立過失致人死亡罪。
　　第二，主觀內(nèi)容與客觀內(nèi)容涉及不同犯罪，但法定刑完全相同，而且按照法定符合說，主客觀內(nèi)容完全重合的，按照客觀內(nèi)容認(rèn)定犯罪的性質(zhì)。
　　例如甲以為是偽造的票據(jù)進(jìn)行詐騙，但實(shí)際上卻是偽造的金融憑證（或者相反）。甲主觀上是票據(jù)詐騙罪的故意，但在客觀上是金融憑證詐騙罪的行為。按照法定符合說，兩罪具有重合性：甲具有票據(jù)詐騙罪的故意，當(dāng)然包含著實(shí)施同等程度或者更低程度的金融詐騙的故意。所以，在金融憑證詐騙罪的范圍實(shí)現(xiàn)了主客觀相統(tǒng)一，成立金融憑證詐騙罪。
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